后“莫里森”時代美國反欺詐證券法域外效力——Crypto的域外交易合規分析_STA

美國反欺詐證券法域外效力的發展可大致分為前“莫里森”時代和后“莫里森”時代。在最高法院做出具有劃時代意義的“莫里森”案判決后，國會通過《多德-弗蘭克華爾街改革與消費者保護法案》，其中關于反欺詐法律域外效力的規定似乎部分否認了上述判決。一時間，美國反證券欺詐法律究竟具有怎樣的域外效力，具有很大的不確定性。而美國聯邦巡回上訴法院有關SEC?v.?Scoville通過判決，確立了至少在SEC或司法部發起證券欺詐訴訟時，美國反欺詐證券法具有域外效力。

事實部分

CharlesDavidScoville利用其公司TrafficMonsoon向投資者售賣互聯網廣告產品，投資者需訪問該公司的網站，點擊網站上的橫幅。TrafficMonsoon售賣的Adpacks產品被認定為“證券”，且該公司在美國運營，服務器位于美國境內，但其產品90%以上的購買者位于美國境外。SEC以公司行為涉嫌違反《證券交易法》第10節和《證券法》第17節，發起訴訟。

Beosin：Gnosis Omni Bridge跨鏈橋項目存在合約層面的重放漏洞:金色財經報道，Beosin 安全團隊發現，在以太坊合并并分叉出 ETHW 后，Gnosis Omni Bridge跨鏈橋項目，由于合約代碼中固定寫死了chainID，而未真正驗證當前所在鏈的chainID，導致合約在驗證簽名時能夠在分叉鏈上驗證通過。攻擊者首先在 ETH 主網上通過omni Bridge 轉移 WETH，隨后將相同的交易內容在 ETHW 鏈上進行了重放，獲取了等額的 ETHW。目前攻擊者已經轉移了 741 ETHW 到交易所。

Beosin 安全團隊建議如果項目方合約里面預設了chainID，請先手動將chainId更新，即使項目方決定不支持ETHW，但是由于無法徹底隔絕通過跨鏈橋之間的資產流動，建議都在ETHW鏈上更新。[2022/9/19 7:04:46]

爭議焦點

公司行為滿足行為結果標準；問題的焦點在于，公司行為是否可以適用行為結果標準，即：

YOLO Bunny #3839 以100 ETH成交，創該系列迄今歷史最高交易記錄:金色財經報道，據最新交易數據顯示，YOLO Bunny #3839以100 ETH的價格成交，約合142,094.71美元，創下該NFT系列迄今歷史最高交易記錄。YOLO Bunny NFT系列由Web3.0音樂元宇宙平臺Muverse推出，總計包含9,999只來自1,402號宇宙的兔子音樂藝術家&愛好者。[2022/7/27 2:40:07]

《證券交易法》第10節和《證券法》第17節是否具有域外效力。

聯邦地區法院：具有域外效力

基于《法案》第929P條：

“針對委員會和美國政府以違法反欺詐條款為由所發起的訴訟，包括下列行為，美國任何法院均有管轄權。”

929P(b)?

ThedistrictcourtsoftheUnitedStatesandtheUnitedStatescourtsofanyTerritoryshallhavejurisdictionofanactionorproceedingbroughtorinstitutedbytheCommissionortheUnitedStatesallegingaviolationoftheantifraudprovisionsofthistitleinvolving—(1)conductwithintheUnitedStatesthatconstitutessignificantstepsinfurtheranceoftheviolation,evenifthesecuritiestransactionoccursoutsidetheUnitedStatesandinvolvesonlyforeigninvestors;or(2)conductoccurringoutsidetheUnitedStatesthathasaforeseeablesubstantialeffectwithintheUnitedStates.

俄羅斯媒體監管機構封鎖了主要的加密新聞網站:金色財經消息，俄羅斯電信和大眾媒體監管機構“Roskomnadzor”封鎖了主要的加密新聞網站。目前已無法通過大多數俄羅斯互聯網提供商訪問被封鎖的網站。有人表示打算對這項措施提出異議。[2022/7/4 1:48:29]

Scoville抗辯：不具有域外效力

1)?????《法案》就管轄權問題進行闡述。然而最高法院在“莫里森案”中指出，域外效力“是一個有關立法目的的問題，而非管轄權的問題，是一個實體問題，而非程序問題。”因此，《法案》對《證券交易法》第10節、《證券法》第17節的域外效力未作規定。

TherelevantlanguagefromtheDodd-FrankActfocusedonjurisdiction.TheSupremeCourtheldinMorrisonthatextraterritorialitywasaquestionofstatutoryintentandnotjurisdiction.

報告：NFT和加密游戲在5月市場拋售中的表現優于DeFi:金色財經報道，DappRadar 發布了一份詳細報告，分析了 5 月份的加密市場狀況。它主要涵蓋了三個領域：DeFi、NFT 活動和加密游戲，指出 Terra 的崩潰并沒有破壞整個 DeFi 生態系統。如果以代幣價格衡量，NFT 交易量僅比 4 月份下降 6%，而且在加密貨幣拋售的情況下，人們對區塊鏈游戲的興趣依然強勁。DeFi 是 5 月份遭受打擊最嚴重的行業。該行業的總鎖定價值 (TLV) 總額為 1.17 億美元，比截至 4 月底的記錄低 45%。

NFT 交易量環比下降 20%——以美元衡量——但如果從 NFT 的原生代幣來看，這個數字將下降到 6%。報告發現，這表明熊市并未從根本上動搖人們對該行業的信念。與 DeFi 甚至 NFT 相比，區塊鏈游戲受到的影響最小，此類交易的數量僅比 4 月份下降了 5%。（cryptopotato）[2022/6/13 4:21:19]

2)?????《法案》未廢除“莫里森案”確立的原則。

碳信用登記非盈利組織Verra不再允許通過其數據創建加密貨幣:5月26日消息，運營碳信用登記的非營利組織Verra表示，將不再允許從其數據庫中提出碳信用以創建新的加密代幣，并將立即生效。Verra表示，與碳信用相關的加密貨幣項目給該市場增添了混亂。（華爾街日報）[2022/5/26 3:43:19]

聯邦巡回上訴法院：具有域外效力

法院通過闡明《法案》的立法目的，對相關條款及效力做出解釋：“在《法案》提交審議時，上下議院均表示，他們知曉該《法案》是將行為與效果測試以‘法典’形式體現出來。”即，國會有意在《法案》的框架下維持行為與效果標準的效力。

Indeed,whenthefinalversionofDodd-FrankwaspresentedtotheHouseandtheSenateforapproval,congressmenfrombothchambersexpressedtheirunderstandingthatcodifiedtheconductandeffectstest.

由此，法院得出結論，“毫無疑問，國會的立法目的是，當行為效果測試滿足時，反欺詐實體條款應對具有域外效力。”

ItiscleartousthatCongressundoubtedlyintendedthatthesubstantiveantifraudprovisionsshouldapplyextraterritoriallywhenthestatutoryconduct-and-effectstestissatisfied.

分析展望

從學理上說，反欺詐證券法律域外效力的演進過程，可以看作是“管轄權擴張主義”和“司法謙抑”原則之間的對抗。

“莫里森案”之前，法院多采用標準/結果標準，后衍生為行為結果標準，判決背后的邏輯，可能是不愿美國成為證券欺詐行為的“出口國”。

通過“莫里森案”的判決，最高法院基于“排除域外適用原則”，推翻行為結果標準，并確立交易標準；“鑒于《證券法》未明確提及第10節的域外效力，我們認為該條款不具有上述效力。”究其原因，也許是不愿把有限的司法資源浪費在與美國證券市場或私人主體關系不大的糾紛上。

“莫里森案”后，國會出臺《法案》，以明示的方式規定了美國法院對相關訴訟的管轄權，未免有些與最高法院“排除域外適用原則”針鋒相對的味道。

從實務上看，反證券欺詐的域外效力依然具有很大的不確定性。目前實務屆流行的一種觀點認為，由SEC或美國司法部發起的反欺詐證券訴訟，適用《法案》；由公司或個人發起的相關私人主體訴訟，適用“莫里森案”所確立的原則。因此，美國證券市場參與者可能會面對下述局面：針對同一個交易發起的訴訟，因為原告的性質不同，判決結果可能迥異。

《法案》對Crypto的適用性

通過CFTCDocketNo.16-19法令對Bitfinex進行的處罰可見，CFTC要求Crypto交易平臺具備FCM牌照并將期視為期貨交易平臺。Bitfinex在交易過程中并未將這些比特幣交付給購買它們的交易者，而將比特幣存放在其擁有和控制的存款錢包中，不滿足實際交付的轉移、占有和控制，同樣違反了“《法案》”反欺詐相關條款：融資商品交易——包括比特幣等加密貨幣的交易——必須在交易所進行，除非實體提供交易的規定。

因此可見，《法案》對Crypto依然適用，場外、域外的交易都有可能觸發發欺詐訴訟。

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來源：金色財經

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