海外代投ICO項目投資人及代投方涉及的法律風險分析_數字資產

ICO是指區塊鏈項目首次代幣發行，發行的標的是比特幣、以太幣等數字代幣。2017年9月4日，中國人民銀行等七部門聯合發布了《關于防范代幣發行融資風險的公告》，將ICO定性為“一種未經批準非法公開融資的行為”，涉嫌非法發售代幣票券、非法發行證券以及非法集資、金融詐騙、傳銷等違法犯罪活動。ICO項目可簡要概括為：發行方向投資者發行項目代幣，眾籌資金，推動項目升值，從而帶動項目代幣升值后，達到賺取代幣增值后差價的目的。其流程如下圖所示：

嘉楠科技：收入4億元 海外收入占比近8成:6月1日消息，嘉楠科技（NASDAQ:CAN）發布2021年第一季度財務報告。財報顯示，得益于一季度交付的比特幣礦機數量增長，一季度嘉楠科技收入4.028億元（人民幣，下同），同比增長近4.9倍，環比增長9.5倍。從收入結構看，2021年第一季度公司來自海外市場的收入占總收入的78.4%，而2020年同期僅為4.9%。[2021/6/1 23:02:15]

ICO自2017年在國內被叫停之后，“海外代投”成為主要募資形式。代投方一邊從海外ICO項目中獲取份額，一邊尋找有意向參與ICO項目的投資者，并同時向項目方和投資者收取中介費。對于國內投資人而言，海外代投ICO項目存在以下法律風險：1，ICO項目的白皮書，幾乎是投資人了解該項目的唯一信息來源。加之海外代投，還涉及到語言不通等問題，難以核實項目真實性，就會使代投方利用這種信息不對稱，發行“空氣幣”割韭菜。

聲音 | 人民日報海外版：中國力推區塊鏈技術自主創新 仍面臨諸多挑戰:人民日報海外版今日刊文《中國力推區塊鏈技術自主創新》。文章表示，區塊鏈技術發展前景廣闊，應用場景廣泛，但仍面臨諸多挑戰。第一，融合問題仍有待探究。區塊鏈的關鍵詞是“平臺”。發揮區塊鏈的作用，需要充分發揮其平臺功能。如何將區塊鏈技術與如物聯網、大數據、人工智能等其他新興技術相結合，最大化發揮其效能，仍是需要探討的問題。第二，核心技術攻關是關鍵。我國在區塊鏈發展上更偏重應用，相較于西方國家，在核心技術上仍有一定差距，關鍵技術的缺失會直接導致新的“卡脖子”環節。由于全球區塊鏈技術發展尚處于早期階段，若能把握機遇，進一步加大投入，給予更多政策支持，重視基礎研究和多方面嘗試，攻關核心技術，占據主動地位，將大大提升我國在該領域的國際話語權和規則制定權。第三，可監管能力需繼續加強。區塊鏈的良性發展需要依托可監管能力的提升，尤其需要結合國情，加強在數據和隱私等方面的保護力度。第四，亟待高端人才持續助力。區塊鏈是密碼學、計算機科學、經濟學等多學科的融合技術，同時，區塊鏈的發展需要與前沿技術融合。這就需要大量高端復合型人才。只有加強人才隊伍建設，建立完善的區塊鏈人才培養體系，加大國際高端區塊鏈人才的引進與培養，才能為我國區塊鏈領域的發展持續助力。[2019/11/25]

聲音 | 人民日報海外版：區塊鏈電子發票的上線，不亞于一場稅收征管角度的改革:8月30日，人民日報海外版刊發了題為《深圳實施區塊鏈電子發票 確保數據安全根絕偷漏稅》的文章。文章表示，區塊鏈電子發票的上線，不亞于一場稅收征管角度的改革。一直以來，我國采取“以票管稅”的稅收征管模式，需要用繁復的技術手段確保電子發票的唯一性，無形中提高了社會成本。而區塊鏈模式在低成本的前提下，同時實現了電子發票的不可作偽、按需開票、全程監控、數據可詢，讓電子發票體系卸下了時刻“防假”的“不可承受之重”，回歸交易憑據及會計原始憑證的本源。納稅人“無需紙質發票，無需專用設備，全程手機自助操作，交易即開票，開票即報銷”。[2019/8/30]

火幣數字資產投資者情緒指數3月報告：海外數字資產投資者比國內投資者對市場更加樂觀:火幣數字資產投資者情緒指數3月報告于4.1發布，從短期、中期、長期來看，海外數字資產投資者看漲的比例均高于國內投資者。65.4%的海外投票者認為數字資產總市值在未來1個月會有所上漲，認為未來三個月和未來三年市值將上漲的海外投票者占比則分別達到82.9%和87.1%。海外選擇市值大幅下降的投資者占比比選擇持平和小幅下降的投資者比例更低，總體市場信心更高。[2018/4/3]

2，ICO的定義借用了IPO，一家公司的IPO會耗費大量的時間、金錢以及監管機構的審核風險，但ICO自2017年被叫停之后，至今處于監管空白領域。目前ICO代投逐層分銷，層層加價的模式，使項目代幣尚未發行時，一級代投就因該分銷模式獲得巨大回報，面對賬目上的巨額資金，多少人能頂住誘惑？另外，投資人與代投一般是通過線上聯系相識，即使項目上線后代幣價格上漲，若代投人直接卷款跑路，投資人可能面臨維權無望的結局。風險提示：委托投資海外ICO項目，若投資人因未實現其投資目的起訴至法院的，法院一般會援引《94公告》的規定，認為：因虛擬貨幣不由貨幣當局發行，不具有法償性與強制性等貨幣屬性，不具有與貨幣等同的法律地位，不能也不應作為貨幣在市場上流通使用，虛擬貨幣存在缺乏國家監管和擾亂國家金融秩序的可能，認定委托協議無效，對委托人要求退還比特幣等數字貨幣的行為不予支持。對代投方而言，海外代投ICO項目存在以下法律風險：1、涉嫌組織、領導傳銷活動罪該罪名規定在我國《刑法》第二百二十四條之一，傳銷行為包括“拉人頭”、“繳納入門費”兩項行為。如我國已曝光的大量如“維卡幣”等傳銷幣，根據湘02刑終277號刑事判決，“以購買并持有虛擬貨幣可升值為名，誘惑參加者以購買激活碼的方式激活賬號獲得加入資格，并按照一定的順序組成層級，直接或間接以發展人員的數量作為計酬或返利依據，引誘參加者繼續發展他人參加，騙取財物，擾亂社會經濟秩序，其行為均已構成組織、領導傳銷活動罪”，該行為模式即前文中提到的“逐層分銷，層層加價使項目代幣尚未發行時，一級代投就因該分銷模式獲得利潤”。2、涉嫌詐騙罪該罪名規定在我國《刑法》第二百六十六條，是指以虛構事實、隱瞞真相的方法，騙取他人財物的行為。組織、領導傳銷活動罪強調的是騙取他人財物，但被害人可能存在投機心理，對于可能存在的財產損失有預見，未必因行為人的行為陷入主觀錯誤認識。若代投ICO項目本身是虛假的，如項目白皮書內容造假，虛構項目成員，無原創技術性代碼，應用無可行性等，或代幣破發后，項目失效，投資人失聯跑路等，則代投方涉嫌詐騙罪。風險提示：代投人不能因為自己或代投項目在海外，就抱有僥幸之心。根據我國《刑法》屬地管轄和屬人管轄的規定，犯罪的行為或者結果有一項發生在中華人民共和國領域內的，就認為是在中華人民共和國領域內犯罪。凡在中華人民共和國領域內犯罪的、中華人民共和國公民在中華人民共和國領域外犯本法規定之罪的，都適用本法。因此，即使代投項目發生在海外，但是面向中國公民實施了不法行為的，仍可適用中國刑法對行為人予以制裁。京03民終14106號、鄂0106民初2042號

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