一文探討以太坊轉向POS后是否會被認定為證券？_HOW

原文編譯：GaryMa

隨著以太坊合并日期的逐漸明確逼近，轉為PoS機制的ETH是否可定性為證券又再次成為話題中心。

近期，華盛頓特區喬治城大學法律中心的法學教授AdamLevitin表示，運行PoS機制的區塊鏈網絡系統都可以歸為證券，理由如下：

“證券”包括“投資合同”。“投資合同”由美國聯邦最高法院在Howey案中定義為K，用于對聯合投資企業的投資，利潤預期“完全來自于第三方的努力”。

Howey說的是"錢"的投資，但這一直被解釋為只是指有價值的投資。質押很容易滿足這一要素。

SBF計劃在刑事辯護中將其行為部分歸咎于律師:金色財經報道，外媒The Messenger報道稱，Sam Bankman-Fried (SBF) 計劃在刑事辯護中將他的一些行為歸咎于他的律師。這種辯護通常可以有效地轉移被告人對所指控的罪行的責任。盡管如此，它必須有具體的證據、備忘錄或其他形式的書面溝通來支持，以真正證明提出了這樣的建議以及在多大程度上依賴它。

據悉，SBF律師已通知美國檢察官，他們計劃提出所謂的律師建議辯護，這將使他能夠辯稱，他就目前被指控為犯罪的行為尋求并接受了律師的指導。目前尚不清楚哪些行為被指控為犯罪，也不清楚班SBF打算在其辯護中引用哪些律師。[2023/8/22 18:14:20]

聯合投資企業的要素也很容易用質押來滿足：整個驗證系統需要多方參與。這就是集資。

蘋果、英偉達和皮克斯等巨頭成立聯盟，制定元宇宙3D圖形標準:金色財經報道，蘋果、英偉達、皮克斯、Adobe和Autodesk聯合成立了OpenUSD聯盟(AOUSD)。幾家公司在發布會上并沒有具體談論“元宇宙”，但他們正在推廣開放元宇宙的關鍵特征之一——3D工具和數據之間的互操作性。OpenUSD是皮克斯動畫工作室開發的一種開放數據格式，允許團隊能夠在大規模3D工作流程上協同工作，并共享可在AR（增強現實）和VR（虛擬現實）項目中使用的3D對象和環境的信息。OpenUSD聯盟將制定詳細說明OpenUSD特征的書面規范。（澎湃）[2023/8/2 16:13:13]

對利潤的預期也非常明確，質押者獲得質押獎勵。

SBF用贈與父親的數百萬美元Alameda貸款支付法律費用:3月29日消息，SBF一直在用他從Alameda Research公司借來贈與父親Joseph Bankman的數百萬美元支付法律費用。兩名了解FTX和Alameda Research運營情況的消息人士告訴《福布斯》，2021年，作為FTX的首席執行官，SBF向他的父親、斯坦福大學法學教授Joseph Bankman捐了一大筆錢，資金來自Alameda Research的貸款。[2023/3/29 13:33:15]

這就引出了最后一個要素：預計利潤將“完全來自”他人的努力。在Howey，美國最高法院說了幾次“完全”。如果這是衡量標準，那么質押者就不符合測試，因為質押者也是參與者。

Hashed聯合創始人：Web 2公司向Web 3轉移以尋找更多機會:金色財經聯合Coinlive現場報道，“Token 2049”峰會活動在新加坡舉辦，在題為 \"洞察整個亞洲加密貨幣格局 \"的圓桌討論中，Hashed的聯合創始人兼合伙人Ryan Kim解釋說，韓國的Web 2投資相當繁榮，現在Web 2公司有意向Web 3轉移，以尋找更多機會。游戲開發商、3A工作室和科技巨頭都在制作好的、合法的項目。他預見到這兩年會有更多的機會。最近發生的一個有趣的項目是一個去中心化的K-pop團體，大多數投資者對其感興趣。粉絲們可以通過鑄造NFT和投票來參與他們喜歡的團體的旅程。[2022/9/29 6:02:19]

但下級法院基本上已經從Howey案中解讀出"完全"的定義，至少對于像多級分銷金字塔這種，參與者確實必須努力招募更多下線。

基本上，上訴法院將"完全"理解為更可能是"主要"或"著重"。美國聯邦最高法院對此沒有異議。它在1975年的一份意見書中討論了這個問題，但沒有表明立場。

考慮到任何一個單獨的質押者相對于企業中的努力的總和所做的貢獻可能是相當有限的，我懷疑"完全來自他人的努力"這一要素是符合的。

但是，這些都無法回答更棘手的問題：當你處理一個去中心化的系統時，誰是"發行者"。但這是更寬泛的問題的一部分，即如何將去中心化的系統納入以人為本的法律體系。

而風投合伙人AdamCochran則認為合并后的ETH不屬于證券，理由如下：

首先，Howey測試三要素：金錢投資、聯合投資企業、從他人的努力中獲得利潤的期望。

對于“金錢投資”這一點，ETH符合也無礙，畢竟幾乎所有風險資產、商品服務甚至比特幣等，都滿足這一點。爭議較多的是后兩點，不同法院有不同衡量標準，其中許多從未被美國最高法院采用。

對于“聯合投資企業”這一點的界定，爭議較多，而且思想流派也較為繁雜，如橫向共同性、廣泛的縱向共同性、嚴格的縱向共同性。其中橫向共同性，法院尋找按比例分配利潤的特征，或通過資金的匯集將投資者的資產捆綁在一起。具體應用在ETH2.0中，你質押的ETH是獨立的，跟節點綁定的，與其他質押資金無關，也是根據自己節點的表現情況獲得賞罰，也不影響其他節點，因此并不具備橫向共同性。而縱向共同性更加強調投資者和發行者/推廣者之間的關系，例如投資者和發行者/推廣者在ETH上不一定是同賺同虧。不過第一個挑戰是，以太坊網絡作為一個去中心化開源項目，發行者和推廣者是誰？更重要的是，最開始為以太坊編寫代碼的人，并不是當前運行網絡的人。

對于“從他人的努力中獲得利潤的期望”這一點，有些案例顯示其核心是"對從他人的創業或管理努力中獲得利潤的合理期望"；有些案例顯示利潤不能來自自己的努力或者服務；這是一個細微而重要的區別，對于質押來說，它再次嚴重依賴對聯合投資企業的證明。這一塊的重要問題是：你因為什么而受到獎勵？質押時，為何能夠得到獎勵？其實終極論據有兩方面，一是向用戶出售區塊空間而得到獎勵；這種觀點可以被視為聯合投資企業，不過不是來自推動者或發行人，因為區塊空間是與驗證者合作形成的，而且驗證者實際上出售的是驗證這種行為。那么問題來了，驗證者這種驗證行為是否屬于“自食其力”，其實在以前的案例中，SEC已經間接給出了答案，即驗證者參與網絡驗證是一種實質性的努力，并因此獲得獎勵。

綜上所述，對于Howey測試的三要素，目前ETH存在爭議的是后兩點，雖然“買幣質押賺幣”這個模式看起來很像證券，但是如果深入了解，質押驗證的資金不與他人混合，獎賞獨立，不符合第二點；而且驗證者是通過自己的在線驗證努力獲得獎勵，也不符合第三點。但是，即使如果SEC要將ETH認定為證券，那么其實也跟以太坊轉換為PoS這個過渡無關。

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