肖颯：數字錢包“跑路”，為啥涉嫌奇怪的罪？_STO

作者：肖颯

前天還在某通證經濟的論壇與業內老友們PK，颯姐認為涉幣類業務的刑法風險很重，不僅在國內，而且在國際上虛擬幣的反洗錢任務艱巨，且有道德風險，一不小心就會跟洗錢等犯罪掛鉤，我們以往更關心ICO項目方、交易所，大家認為數字錢包的合規性較好，然而某大型數字錢包的跑路，讓我們反思......

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錢包，要做怎樣的錢包

9.4之后，幣圈朋友紛紛出海尋找法律和政策凹地，有些朋友來到新加坡，設立基金會開始嵌套海外架構；有些朋友來到鄰國日本，與本地大佬合伙開設涉幣交易所或進行OTC交易；有些朋友來到香港地區，爭取持牌經營虛擬幣配售業務；有些朋友遠渡重洋到美國幾個州，尋求SEC的寬宥，爭取STO的機會。

聲音 | 律師肖颯：STO在我國無“法律豁免”:據每日經濟新聞報道，北京市互聯網金融行業協會發布《關于防范以STO名義實施違法犯罪活動的風險提示》，律師肖颯指出，截止目前，由于各國國情和法律的不同，國際上對STO的監管態度不一，其中美國是“對STO謹慎包容，允許申請”，而我國是明確禁止。由于對于“證券”這個詞匯的理解和定義不同，中美兩國在對STO的態度大相徑庭.....美國法律里的證券是相對寬泛，既然STO發出的通證是一種廣義上的證券，總要給個監管的說法。同時，證券在我國《公司法》和《證券法》項下的解釋是“嚴格”的（并非所有對資產的等額分份都能被視為一種證券），而且我國具有一個典型的罪名：刑法第179條擅自發行股票、證券罪，這就說明我們的法律結構和管理方式不同。因為我國市場主體不經有關部門批準，不可自行發行證券，也沒有給予“法律豁免”。所以，在中國境內從事ICO或變相ICO都是違法行為，STO也不例外。[2018/12/4]

我們無從反對，因為法律是local的，并不是統一的，每個國家有自己的法律文化和傳統，有自己對于“證券”的理解和管理手段。然而，對于錢包，我們確實放松了警惕。

聲音 | 肖颯：區塊鏈新規 預示五個未來趨勢:10月22日消息，大成律師事務所律師肖颯今日發文對日前國家互聯網信息辦公室發布《區塊鏈信息服務管理規定（征求意見稿）》，從五個方面進行了解讀：1、由于區塊鏈媒體極易影響社區用戶的心態，如果含有內容與挖礦、產生tokens直接相關，該媒體行為應該受到區塊鏈新規管理；2、作為“區塊鏈信息服務提供者”的程序猿成為“盯防主角”；3、建議廣大區塊鏈行業企業和從業者，積極參與到各地區塊鏈行業協會中；4、備案，傾向于形式審查；5、社區言論并非法外之地，互聯網從來不是法外之地，區塊鏈同理。[2018/10/22]

2014年有個案子，在廣東某市幾位慌張的持幣者來到派出所報案，他們的比特幣被一個叫做XX的搬磚網站給“黑了”，而這個網站的制作者是一位年輕的事業單位的工作人員。內個，后來颯姐成了這位年輕人的辯護律師，當時定的罪名為詐騙罪，我們認為不構成詐騙......

聲音 | 肖颯：此次投資者對OKex提供的非法期貨交易的指控罪名在中國無法成立:據財新報道，對于此次OKex事件，部分投資者提出該交易所提供非法期貨交易的指控，肖颯認為，這一罪名在中國是無法成立的，因為中國《公司法》《證券法》里證券是狹義的“證券”，交易的代幣在中國法律內并不會被認可為“證券”（security token），這與美國證券法案里的廣義“證券”不同。[2018/9/11]

當下，交易所基本被擠出內地；ICO及變相ICO被認定為“非法的公開融資行為”；幣圈除了自媒體、培訓和錢包之外，幾乎全軍覆沒。自媒體背后有沒有交易所，咱們不指責；培訓的法律風險最小，就是比較難推廣；數字錢包，因為有民法總則對“虛擬財產合法保護”的規定，加之有一定IT科技含量成為鏈幣兩圈交叉的領域。

大成律所肖颯：區塊鏈維權要看請求權的基礎:北京大成律師事務所合伙人肖颯發文對幣圈比較關注的七大主要問題作出回應。對于“國家有沒有認可具有發行虛擬貨幣的公司”這一問題，肖颯稱，沒有，鑄幣權屬于國家公權力。而對于“以區塊鏈為噱頭的炒幣，普通人如何維護自身權益？” 肖颯回答：老百姓維權要看請求權的基礎是什么，如果是被欺詐了，那么，按照侵權法的規則來處理，可以到法院起訴；如果是私募階段合同履行出現問題，那么，按照合同法的規則來處理，也可以到法院起訴；如果是被詐騙了，可以收集材料，到項目所在地或自身居住地派出所報案。如果項目方在海外，那么，侵權訴訟難度較大，一般要到所在國起訴；合同糾紛根據約定的仲裁或法院起訴；如果是詐騙，在我國和海外當地均可報案。[2018/4/18]

本本分分，只求安全性能的數字錢包，合法合規；但是，劣幣驅逐良幣，老老實實不被別人偷走幣，這樣的需求遠遠不及，“存在我錢包里可增值”誘惑可人，于是，幾乎所有的數字錢包都動了心思，讓數字資產增值保值，于是引發了一系列風險。

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非法獲取計算機信息系統數據、非法控制計算機信息系統罪

颯姐辦理的涉幣案件，在以往都被機關、檢察機關、審判機關認為是侵財類案件，也就是說：辦案機關將涉虛擬幣的案件當做一般侵犯老百姓財產權的案件進行處理。

讀者就不要僥幸說只罰錢，不判刑的情形了，多數情況還是要定罪判刑，當時涉及的罪名有刑法第266條詐騙罪、第225條非法經營罪、第192條集資詐騙罪、第224條之一組織、領導傳銷活動罪等。

這幾年的趨勢有變化，隨著我國司法機關對區塊鏈技術的了解，對虛擬幣等新事物的熟悉，在認定虛擬幣是否為刑法意義上的“財物”時，并不拘泥于2013年比特幣是一種“特定的虛擬商品”這樣的窠臼，而是將比特幣之外的虛擬幣，認定為“數據”而非“財產”，因此，罪名變化為：刑法第285條非法獲取計算機信息系統數據罪。

違反國家規定，侵入國家事務、國防科技、尖端科技領域之外的計算機信息系統或者采用其他技術手段，獲取該計算機信息系統中存儲、處理或者傳輸的數據，或者對該計算機信息系統實施非法控制，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

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幫助行為也構成犯罪

幣圈的朋友說，我們只是技術外包團隊，甚至沒有正式合同，大家兼職做點好玩且刺激的事兒。我們必須遺憾地說，技術人員的風險一點都不小。

根據我國刑法規定：提供專門用于侵入、非法控制計算機信息系統的程序、工具，或者明知他人實施侵入、非法控制計算機信息系統的違法犯罪行為而為其提供程序、工具，情節嚴重的，定罪處罰。

也就是說，在某交易所或某錢包增值環節，如果在數據回滾或其他暗箱操作中出現非法侵入、控制他人計算機程序等行為，幫助其完成該行為的技術人員構成犯罪。

同時，讀者也會關心，既然虛擬幣如今被當做“數據”，數據值錢嗎？法律會如何看待數據的竊取等問題呢？

按照兩高《關于辦理危害計算機信息系統安全刑事案件應用法律若干問題的解釋》，非法獲取計算機信息系統數據或者非法控制計算機信息系統，違法所得5000元以上或者造成經濟損失1萬元以上的，屬于情節嚴重，可納入犯罪處理。這就是入罪門檻，請諸位老友捫心自問。

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寫在最后

數字錢包跑路案件，涉嫌的罪名可能很多，我們在前文已經描述過：詐騙罪、洗錢罪、集資詐騙罪、組織、領導傳銷活動罪，但我們認為大家往往會忽略：非法獲取計算機信息系統數據罪。因而，我們想做一點普法工作，讓業內朋友了解司法觀點的沿革，對于罪名、刑期等有適當的心理預期。

至于大家關心的引渡等問題，我們在本文中就不一一分析了。近半年來，幣圈從熊市逐漸走牛，投入其中的95后程序猿越來越多，大家的錢也許都是從各類金融機構借出來的，懇請諸位不要既當受害群眾，又當犯罪嫌疑人，雙重煎熬的滋味可不好受。

以上就是今天的分享，感恩讀者。

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