經營虛擬貨幣交易所 構成開設賭場罪？_加密貨幣

區塊鏈技術背景下，由于虛擬貨幣具有去中心化，匿名性等特征，被作為網賭等黑灰產支付結算渠道越來越普遍。近日，有朋友咨詢，某虛擬貨幣交易所被以開場賭場的罪名立案偵查。

在虛擬貨幣交易所經營過程中，可能會涉及到的開設賭場罪相關刑事風險有哪些情形呢？本文對此進行探討。

01 為賭博網站提供支付結算服務

虛擬貨幣交易所涉嫌開設賭場罪名較為常見的情形，是為賭博網站提供資金支付結算服務。

筆者曾介紹過“跑分洗錢”的概念，網賭犯罪分子尋找兼職跑分人員買賣虛擬貨幣，再由跑分人員提現到跑分平臺的錢包地址。跑分人員為上游開設賭場犯罪提供支付結算的“跑分”行為，會涉及到開設賭場罪的共犯。

NYDIG與休斯敦火箭隊達成合作，計劃用比特幣向其支付特許經營權使用費:金色財經報道，紐約數字投資集團(NYDG)將使用比特幣向美國國家籃球協會的休斯敦火箭隊(Houston Rockets)支付特許經營權使用費，作為促進加密貨幣教育和采用的合作伙伴關系的一部分。在11月16日的聲明中，休斯敦火箭隊表示，NYDIG將成為該球隊的官方比特幣服務合作伙伴和平臺。作為合作的一部分，NYDIG計劃將休斯敦火箭隊在休斯敦豐田中心的一些高級座位命名為“比特幣套座”。

與NYDIG的交易似乎是休斯敦火箭隊老板Tilman Fertitta更大戰略的一部分，他同時也是蘭德里餐飲集團(Landry 's Restaurant Group)的董事長兼首席執行官。上周，該公司宣布將為其餐廳引入比特幣獎勵計劃，并已開始推出比特幣支付選項。[2021/11/17 21:56:49]

同理，若交易所本身明知合作的平臺方為賭博網站，仍為其提供交易服務，客觀上使得交易所成為了賭博網站的支付結算渠道，根據《關于辦理網絡賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱意見）的規定，交易所涉嫌構成其上游網賭平臺的共同犯罪。目前虛擬貨幣交易所競爭激勵，一些小的虛擬貨幣交易所的商務或者銷售人員，為了多拉業績可能會放低對客戶的合作標準，從而給自家公司埋雷。

“比特幣醫生”承認經營基于加密貨幣的非法匯款業務:金色財經報道，使用“比特幣醫生”綽號的德克薩斯州居民Mark Hopkins周二承認經營未經許可的基于加密貨幣的匯款業務。根據美國司法部發布的消息，Hopkins據稱將現金轉換為比特幣，但沒有檢查現金來源或制定適當的了解你的客戶 (KYC) 協議。他向法院承認，他沒有獲得在美國從事匯款業務的適當許可，也沒有向財政部注冊該業務。Hopkins面臨最高五年的聯邦監獄服刑。[2021/6/30 0:15:58]

02 交易所開展永續合約業務

本文重點介紹的是另外一種情形：虛擬貨幣交易所經營虛擬貨幣永續合約業務。

火幣Labs袁瑞娟：區塊鏈創業者經營壓力大，但心態樂觀:今日14:00，由火幣中國主辦的“2020開火節”開啟，全國45座城市直播節點參與，匯聚10000人線上MEET UP。火幣集團總裁助理兼火幣Labs總經理袁瑞娟在峰會上公布此前以《“疫情”之下，區塊鏈創業者的機遇和挑戰》主題的問卷調研結果。

袁瑞娟表示，從調研結果的分析來看，一方面，區塊鏈創業群體受疫情影響較大，和實體產業一樣，受到資金緊缺的困擾，壓力較大。同時，區塊鏈領域創業發展受到技術進步、人才缺口等方面影響，導致創業規模難以擴大，創業突破性難度較高。另一方面，疫情期間區塊鏈技術應用的不斷落地，也增加了區塊鏈從業者對行業發展的信心。[2020/3/1]

私自挪用顧客的加密貨幣，Bit Station交易所經營計劃部部長遭刑事訴訟:今日，日本金融廳對加密貨幣交易所Bit Station的經營計劃部部長提起刑事訴訟，理由是私自挪用顧客存放的加密貨幣。金融廳根據改正資金決算法，對該交易所進行為期一個月的停業處分。[2018/3/8]

永續合約是相對于有交割期限的交割合約（如現貨合約，期貨合約）而言的，永續合約不設立交割日，沒有期限限制。投資者將自己的本金作為保證金，通過交易所提供的甚至高達100倍的杠桿，來獲得日后盈利的可能性。杠桿越高，投資者可能的收益或風險就更大。

交易所主要靠收取手續費獲得收入，永續合約中可設定高杠桿的做法則會導致投資者面臨極大的風險，而交易所可以獲得更高的手續費收入。

虛擬貨幣交易所經營虛擬貨幣永續合約業務，是否構成開設賭場罪，存在一定的爭議。

一種觀點認為，永續合約業務構成開設賭場罪。理由在于，投資者通過對虛擬貨幣買漲買跌，與賭博犯罪中的押大押小來判定輸贏，具有相同的性質。

根據《意見》第一條，下列情形構成“開設賭場”行為“建立賭博網站并接受投注的；建立賭博網站并提供給他人組織賭博的……”。

另一種觀點認為，永續合約業務不構成開設賭場罪。理由在于，虛擬貨幣作為公民的虛擬財產，受法律保護，永續合約交易實質上屬于金融衍生品交易的一種，不違反法律規定；另外，與賭博中押大押小這種純粹靠運氣所不同的是，虛擬貨幣的價格波動并非是靠投資者本身的運氣決定，而是由市場決定。因此，合約交易并非“賭博”行為，相應的，虛擬貨幣交易所經營此類業務也不能定為“開設賭場”。

邵律師認為，射幸（是指以他人的損失而受偶然利益之行為）是賭博、期貨、合約業務的共同特征，并不能以此作為是否構成賭博犯罪的標準。

認定虛擬貨幣交易所的行為是否構成開設賭場罪，需要考量以下幾個因素：

首先，平臺是否能夠實現用戶間的實時撮合競價機制。若平臺本身存在操縱市場行為，與用戶存在利益沖突，則會增加用戶的投資風險。

其次，平臺的風控措施是否完善。KYC制度是否嚴格，是否設置交易門檻，是否有相應的風險熔斷機制。若平臺一味地設置高杠桿，增加用戶的風險及收益，會激發更多有賭徒心理的投資客，擾亂市場，以及產生此后難以預估的連鎖效應。

再次，是否存在雇傭水軍，騙取他人信任，誘導用戶參與交易等行為。

最后，是否有操縱后臺交易數據，幫助平臺獲利的行為。

因此，若虛擬貨幣交易所存在以上4個方面的特征，才有可能涉及開設賭場罪。

03 結 語

建議平臺方設置完善合理的風控體系，做好對用戶的KYC審查以及資金來源的審查，定期對網站進行安全測試，時刻關注不利的輿情和風向，做好用戶的維穩工作等，以降低可能產生的刑事風險。

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