虛擬貨幣涉刑事案件中，技術人員存在哪些法律風險？_虛擬幣

虛擬貨幣涉刑事犯罪研究系列：

虛擬貨幣涉刑事案件中，技術人員存在哪些法律風險？

作者：

楊天意律師，專注于新型金融、經濟犯罪案件的辯護與研究，廣東廣強律師事務所經濟犯罪辯護與研究中心秘書長。

思維導讀：

正文

一、虛擬貨幣涉刑事案件中“技術人員”的內涵與外延

我們首先對“技術人員”做一個簡單的釋義。技術人員，顧名思義，是在虛擬貨幣平臺從事與技術相關工作的人員。“與技術相關的工作”，在虛擬貨幣案件中，實際上是一個內涵與外延都較為寬泛而又存在一些特定性的概念。我們可以簡單列舉一下技術人員在虛擬貨幣案件中可能從事的工作：

1.核心研發類：

①　虛擬貨幣本體的技術研發、上鏈工作；

②　虛擬貨幣交易平臺的搭建、開發、測試工作

③　虛擬貨幣交易軟件、APP的開發工作；

加拿大監管機構準備好實施更廣泛的虛擬貨幣監督權力:金色財經報道，加拿大金融犯罪監管機構正準備在金融行動特別工作組（FATF）設定的2020年6月最后期限之前實施其更廣泛的虛擬貨幣監督權力。根據加拿大金融交易與報告分析中心(FINTRAC)3月初發布的一份部門報告，6月1日新規生效后，該中心將開始更加嚴格地監管虛擬貨幣公司、交易和活動。FINTRAC在報告中稱，“近期的主要優先任務將是實施近期立法變化所產生的新規定”，這使FINTRAC對虛擬貨幣空間有了新的監督權力。[2020/3/19]

④　虛擬貨幣錢包、支付模塊的開發工作；

2.技術維護類：

⑤　支付通道的接入及維護工作；

⑥　交易平臺、交易軟件、錢包等技術維護工作；

3.前端制作及后期處理類：

⑦　交易軟件、APP、網頁的前端制作；

⑧　白皮書撰寫工作；

⑨　宣傳圖冊、視頻等素材的剪輯、制作、后期處理等工作；

4.操盤類：

⑩　撥幣、外盤護盤等與虛擬幣交易相關的工作。

動態 | 日本計劃在年內制定規則 禁止以虛擬貨幣為對象的信托投資:11月5日消息，日本金融廳計劃在2019年年內制定限制規則，禁止以虛擬貨幣為投資對象的信托投資組成及銷售。根據修改方針，在日本不能進行與虛擬貨幣相關的投資信托的商品化行為。目前日本沒有虛擬貨幣信托投資交易，但金融廳以虛擬貨幣市場基礎設施不完善為由，計劃在進行商品化之前，將其排除在信托投資的對象之外。（日經新聞）[2019/11/5]

筆者根據實務中遇到的技術人員從事的工作將工作內容分為核心研發類、技術維護類、前端制作及后期處理類、操盤類等四類。其中前兩類以編程等技術性工作為主；第三類兼具技術性與素材處理工作。第四類與虛擬幣交易相關的工作，如存在對后臺技術參數調節的案件，則通常由技術人員負責；如果與技術無關，純粹的操盤工作通常由專門的操盤手負責操盤；實務中也存在由技術人員進行撥幣、操盤、護盤的工作。

其次，除了對工作內容進行分類歸納，對于“技術人員”根據職級的不同也可區分為技術負責人、技術主管與一般技術人員。技術負責人或技術總監，是全面負責平臺技術工作的人員；如果平臺開發模塊較多，則可能安排不同模塊的技術負責人，即技術主管，負責某一技術模塊或部門的工作，職級低于技術負責人；一般技術人員，則是在技術負責人、技術主管的領導、指揮下，從事具體技術工作的基層技術員。

日本國稅廳：虛擬貨幣需要“報稅”:日本開始進行2017年份的報稅活動，國稅廳呼吁虛擬貨幣也需要正確的“報稅”。2017年最具代表性的比特幣價格激增20倍。隨著使用虛擬貨幣的人數增加，國稅廳對不報稅現象表示了擔憂。為此，國稅廳已經入手了一部分顧客的資料，并且正在進行監督。如果只是持有虛擬貨幣那并不需要報稅，但是，如果換成日元或者進行物品交易以及與其他虛擬貨幣交易時具有收益，那必須根據收益額進行個人所得稅的申報。[2018/2/28]

最后，根據技術人員提供技術服務方式的不同，可以區分為聘用技術人員與外包技術人員。聘用技術人員通常是平臺方通過招聘的方式聘任的職員，平臺方向其發放工資、獎金等固定的工作報酬；外包技術人員，通常是屬于獨立于平臺的某一軟件開發公司。平臺方根據開發需求委托軟件公司開發軟件，并按照約定的方式向軟件公司支付費用。軟件公司安排技術人員完成開發工作，并向技術人員發放報酬。

之所以要首先對技術人員的工作內容、職級職位、服務方式等進行歸納和區分，是因為不同的工作內容、工作崗位、職級高低會影響到當事人在虛擬貨幣涉刑事案件中罪與非罪、此罪與彼罪、輕罪與重罪之間的劃分。簡而言之，司法機關辦案與律師辯護都要從這幾個角度切入，判斷技術人員罪責刑相適應的問題。

烏克蘭國會議員：挖礦應和虛擬貨幣分開監管:最近烏克蘭警察突襲、沒收了大量虛擬貨幣挖礦設備，烏克蘭國會議員Olexandr Danchenko指責這種對礦工的打壓行為，提議應該將挖礦和虛擬貨幣分開監管，他認為“挖礦只是計算”。他提到，目前烏克蘭的全球挖礦市場占比現已縮水至僅3%，由于監管加強，大量礦工正在考慮或者已經出海。[2018/2/5]

二、虛擬貨幣涉刑事案件技術人員可能涉及的罪名

1.詐騙罪

虛擬貨幣涉詐騙罪，是指違反《刑法》第二百六十六條的規定，通過發行虛擬貨幣或以虛擬貨幣為媒介，詐騙公私財物，數額較大的行為。

2.組織、領導傳銷活動罪

虛擬貨幣涉組織、領導傳銷活動罪，是指違反《刑法》第二百二十四條之一的規定，組織、領導以發行虛擬貨幣、提供虛擬貨幣交易服務等經營活動為名，要求參加者以繳納費用或者購買商品、服務等方式獲得加入資格，并按照一定順序組成層級，直接或者間接以發展人員的數量作為計酬或者返利依據，引誘、脅迫參加者繼續發展他人參加，騙取財物的行為。

韓國Naver旗下的子公司LINE準備推出虛擬貨幣交易所:根據彭博社30日（當地時間）報道，Naver的子公司已經向日本當局申請上線虛擬貨幣交易所，并計劃將其擴大到香港和盧森堡。[2018/1/31]

3.非法吸收公眾存款罪與集資詐騙罪

虛擬貨幣涉非法吸收公眾存款罪，是指違反《刑法》第一百七十六條，是指以發行虛擬貨幣或虛擬貨幣交易的方式，變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為。

虛擬貨幣涉集資詐騙罪，是指違反《刑法》第第一百九十二條，以非法占有為目的，使用詐騙方法，發行虛擬貨幣或虛擬貨幣交易的方式非法集資，數額較大的行為。

4.非法經營罪

虛擬貨幣涉非法經營罪，是指違反《刑法》第二百二十五條的規定，設立虛擬貨幣交易平臺、發行虛擬貨幣及衍生金融產品，擾亂市場秩序，情節嚴重的行為。

5.幫助信息網絡犯罪活動罪

虛擬貨幣涉幫助信息網絡犯罪活動罪，是指違反《刑法》二百八十七條之二的規定，明知他人利用虛擬貨幣、虛擬貨幣交易平臺從事犯罪活動，為其犯罪提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲、通訊傳輸等技術支持，或者提供廣告推廣、支付結算等幫助，情節嚴重的行為。

6.掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪與洗錢罪

虛擬貨幣涉掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪，是指違反《刑法》第三百一十二條的規定，明知是犯罪所得及其產生的收益而借助虛擬貨幣予以窩藏、轉移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的行為

虛擬貨幣涉洗錢罪，是指違反《刑法》第一百九十一條的規定，采用特定方法為掩飾、隱瞞犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產生的收益的來源和性質的行為，包括以虛擬貨幣為媒介替他人洗錢或替自己洗錢等行為。

三、虛擬貨幣涉刑事案件技術人員法律風險簡析

以上列舉的八個罪名，是虛擬貨幣涉刑事案件的常見罪名，具體構成何種犯罪要根據案件情況具體分析。從實踐經驗來看，技術人員在虛擬貨幣類案件中涉及刑事法律風險往往具有以下幾個特點：

1.技術人員涉嫌的罪名取決于案件首犯的涉案罪名，或獨立構成其他罪名

刑事案件的罪名以主犯尤其是首犯的罪名確立，虛擬貨幣類案件也不例外。虛擬貨幣案件的首犯通常是虛擬貨幣或交易平臺的發起及實際控制人，也是最終受益人。以詐騙罪為例，如果平臺的實際控制人定詐騙罪，且研發平臺的技術負責人被認定為共犯，則該技術人員也構成詐騙罪。當然，也存在特殊情況，比如交易軟件開發或前端制作等技術外包給其他軟件公司，該軟件公司的技術人員可能獨立構成幫助信息網絡犯罪活動罪。再比如技術人員主要負責的工作是為平臺撥幣、刷單，并對平臺資金或虛擬貨幣進行過濾，則可能獨立構成掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪或洗錢罪。

2.共同犯罪中技術人員通常作為從犯處理，特殊情況下按主犯處理

技術人員由于所從事的工作獨立于平臺的運營、推廣、資金撥付等工作，對于平臺核心業務而言具有依附性，技術人員在此類案件中通常作為從犯處理。但司法實踐中也存在技術人員作為主犯處理的情況，比如技術負責人全程參與了平臺的發起、策劃、研發等工作，并且是平臺的最終受益人之一，屬于平臺的核心人員，這種情況可能認定為共同犯罪中的主犯。

3.不同的工作內容會影響技術人員刑事風險的大小

一般而言，前述“核心研發類”的工作，因為涉及到虛擬貨幣的研發、交易平臺的搭建、軟件開發等案件核心的工作，會成為司法機關首先關注的對象，對這一類證據的收集也是突破案件的關鍵。因此，“核心研發類”技術人員刑事風險相對較高，依據與主犯的緊密程度、犯意聯絡情況以及主觀明知程度，實務中這類人員可能與主犯構成共同犯罪。“技術維護類”、“前端制作及后期處理類”、“操盤類”技術人員刑事風險相對小于前者。

4.技術人員的不同職級會對定罪與量刑產生影響

如前所述，技術人員在職級上可以分為“技術負責人”、“技術主管”、“一般技術人員”等。實踐中司法機關在定罪與量刑時均會依照梯度量刑的原則，因而對不同職級的技術人員在定罪量刑上會形成一定的梯度差異。一般而言，量刑梯度是“技術負責人＞技術主管＞一般技術人員”。技術負責人由于主導整個技術團隊的工作，甚至全程參與了發幣及平臺的搭建，罪責相對而言重于技術主管，而一般技術人員因為是在他人的指揮、安排下從事基礎的勞務性工作，處于量刑梯度的最底層，定罪及量刑相對較輕。對于情節顯著輕微的，可能不作為犯罪處理。

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楊天意律師專業領域：

1.區塊鏈業務領域：專注于虛擬貨幣發幣、挖礦及交易，虛擬貨幣合約、期權交易，區塊鏈游戲等涉詐騙、傳銷、非法經營、幫信、掩飾隱瞞犯罪所得、洗錢、開設賭場等罪名的刑事辯護及合規審查；

2.金融業務領域：專注于私募基金、支付結算、外匯期貨、“地下錢莊”、“套路貸”以及其他非法集資類犯罪涉嫌非法吸收公眾存款、集資詐騙、非法經營、詐騙、傳銷、洗錢等罪名的刑事辯護及業務合規。

3.網絡傳銷業務領域：擅長化妝品、保健品等“新零售”電商平臺，網絡兼職平臺涉嫌傳銷犯罪、傳銷行政處罰等案件的辯護及合規工作。

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