NFT迎來“停運潮” 藏品回購涉嫌非吸？_Torum

近日，不少資質不佳的NFT平臺因運營不善而關停，亦有部分大廠經營的NFT平臺因為業務調整而選擇停止運營，如何處置停止運營后用戶持有的NFT便成了這些平臺乃至于其他正在正常運營的平臺所極為關心的問題。在此一種可能的路徑被提出：對用戶持有的NFT實行原價回收政策。相關提出者認為該政策能夠極大的保護用戶權益，理應是一種合法行為，但亦有反對者指出，該行為可能涉嫌非法集資。因此，颯姐團隊今日文章便針對NFT回購行為中可能存在的法律風險進行分析，為大家答疑解惑。

一、NFT回購的基本定性

回購，在不同行業有不同的理解方式。

作為證券術語的回購，存在多種類型的回購交易，其中為大家所熟悉的如股票回購，它是指上市公司利用現金等方式，從股票市場上購回本公司發行在外的一定數額的股票的行為。

ContentFi創始人：目前NFT行業在四個方向都存在一定的困局:金色財經現場報道，ContentFi創始人Hayden 在Coinlive和moledao主辦的線下活動上表示：在通過對市面的各個方進行調研時發現，目前NFT行業在四個方向都存在一定的困局。

對于項目方而言，當前沒有足夠的資金來豐富IP相關的內容和體驗，對于愿意提供內容、服務或產品的創作者而言，沒有足夠的共建意愿。

對于擁有攜帶商業使用權的NFT的投資者而言，對NFT的版權價值找不到需求方和使用場景。

對于愿意購買某IP相關的內容、服務或產品的粉絲消費者而言，當前難以找到所有和IP相關的產品，熱愛無處寄托。通過分析發現，項目方的困局在于行業內卷，freemint成為趨勢，版稅機制難以強制等；NFT創作的困局在于參與共建門檻過高，共建收益以NFT增值來表達，變現意味著喪失所有權對職業長期發展的幫助不夠明朗。NFT持有者的困局則在于，授權的需求側和供給側沒有匹配的渠道，

對于NFT粉絲群體而言，他們的困局則是當前的NFT平臺沒有沒有基于IP的關系表達。[2022/11/9 12:39:29]

而作為商業貿易術語的回購，大致可以分為回購貿易和售后回購兩類。前者又被稱為補償貿易，本意是指交易的一方在向另一方出口機器設備或技術的同時，承諾購買一定數量的由該項機器設備或技術生產出來的產品。這種做法是產品回購的基本形式。實踐中，也存在雙方通過協議約定，由機器或設備的出口方購買進口一方提供的其他產品。這在商事貿易中并不罕見。而售后回購則是一種特殊形式的銷售業務，它是指賣方在銷售商品時與買方簽訂合同，約定日后按照合同條款將售出的商品又重新買回的一種交易方式。

Big Time Bella Zhang：從使用者到所有者，NFT+游戲改善體驗:9月1日消息，Big Time中國社區大使Bella Zhang在《HyperPay 焦點》第19期，主題為“《走進元宇宙》系列：帶你解鎖 Web3.0，對話元宇宙熱門鏈游“專場AMA中提到：比起傳統游戲，NFT可以改變游戲道具的所有權，玩家不僅僅是使用者，更是成為了所有者。在區塊鏈領域，游戲行業資深從業者會打造出創新、開創性的內容，NFT助力他們在既可保障自身團隊利益的同時讓利于玩家，使其獲得更多豐富體驗。如同Steam上的游戲一樣，在具有良好游戲性的同時可以擁有更多權力，精良且開放的游戲將會成為未來的熱門。[2021/9/1 22:51:51]

此外，回購還能作為票據術語存在。如票據貼現回購，這是指當賣方企業臨時資金短缺時，可以持未到期票據到銀行辦理貼現業務，票據貼現后至到期日前，當持票人資金充足時可按與銀行約定歸還票面金額，贖回票據。

NFT作家RisingSun在Sole-X發行《達摩》系列NFT:據官方消息NFT藝術家RisingSun的作品《達摩》系列已上線于TriumphX屬下NFT市場Sole-X。這次RisingSun的《達摩》系列由Mcdonald1,2,3與Dharma Coke1,2,3構成。TriumphX曾發行過Kim Joong-man, Kim Hong-mo, Lee Mok-eul, Kim Seok-young 等著名藝術家的NFT作品。[2021/5/18 22:15:26]

而本文提及的NFT原價回收行為或NFT回購行為，實際上便是商業貿易術語中的售后回購的類型，其本質上是用戶與NFT發行者之間通過NFT平臺形成了在特定時間點按照特定價格將所售出的NFT又重新買回的合同關系。

吳一風：Torum致力于打造加密行業社交+ DeFi + NFT 一站式生態圈:據官方消息，加密社交平臺Torum創始人兼執行長吳一風在中文社區AMA中表示，Torum致力于打造一個社交+ DeFi + NFT 的加密貨幣用戶一站式社交生態圈，將于今年五月份推出NFT商城，用戶可?鍵分享NFT到??的社交平臺，并具備創建?定義、程序化 NFT的功能。

同時吳一風還透露，Torum已擁有來自全球十余個國家的4萬余名注冊用戶，目前每月有雙位數的增長率，在2021年結束前將擁有10萬至20萬的加密貨幣行業用戶。

據悉，Torum已完成百萬美金量級的機構輪投資。計劃于5月中旬前完成INO，將發布五個等級的NFT卡牌，卡牌稀有度不同，內含平臺代幣XTM 數量不同，對應的質押挖礦加成不同。其中最低等級NFT卡牌定價200美金，內含1,400枚XTM。[2021/4/27 21:04:42]

二、NFT回購的刑事法律風險之一：非法集資

EthHub聯合創始人：NFT以ETH計價，以太坊已經是金錢:EthHub聯合創始人Eric Conner今日發推稱：“NFT是一種新的藝術形式。這件藝術品以ETH計價。多年來，我一直在告訴大家，以太坊就是金錢。是時候了。”[2021/3/28 19:24:09]

對于NFT回購而言，該行為首先面對的是非法集資類罪名的刑法風險。

售后回購作為一種特殊的銷售手段一般情況下當然是一種合法的經營行為。但是在實際的交易過程中，此種回購方式又往往被不法分子用來作為非法集資的一種手段。

這種傾向不僅在實務中常有發生，同時也為司法機關通過司法解釋的方式予以確認。2022年新修訂的《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》中便明確將商品回購行為列為一種常見的非法集資方式。

根據該司法解釋第二條的規定，行為人不具有銷售商品、提供服務的真實內容或者不以銷售商品、提供服務為主要目的，實施以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的行為，在滿足其他要件的基礎上，就能夠被認定構成非法吸收公眾存款罪，從而受到刑法處罰。實踐中，便存在以白酒、玉石為標的進行回購以吸收資金的案例。

在這些案例中，不法分子往往會與購買者通過合同約定在一定期限后回購所出售的商品，甚至在相關條款中使用年化利率等詞匯向購買者承諾收益，同時在交易時也不實際向購買者交付商品，而是在合同中通過直接托管的方式由賣方存儲。除此以外，在對外宣傳上，不法分子常稱該白酒是某種理財產品，投資可以獲得利潤。那么在這種情況下，該行為就能夠被評價為一種非法吸收公眾存款的行為，行為人因而需要承擔相應的刑事責任。

盡管NFT并非白酒、玉石一類的實物，但是如果平臺事先與用戶約定在平臺停止運營時會以高于原售賣價格一定比例的價格進行回購，并且在對外宣傳上明示或者暗示該NFT產品屬于投資產品、能夠獲得固定收益等，那么，考慮到用戶購買NFT后只能通過該平臺查看自己所持有的NFT，實際上這種商業運營模式與前述白酒回購模式差異并不大，因此同樣存在構成非法集資行為的較大可能。

此時，即便最終該行為不被認定構成犯罪，但是在整個交易過程中，NFT的金融屬性會得到極大的提升，其實際上仍然發揮著一種金融產品的屬性，這無疑會對NFT行業造成一定不利影響。

因此，即便是在停止運營的情況下，對NFT進行回購仍然需要企業小心謹慎進行：這就要求平臺運營者盡量避免產生利誘性，即回購的價格最好不要超過原價，同時在該基礎上亦不能給予該NFT過于優異的賦能，否則這些賦能所能給用戶帶來的利益仍然可能在原價回購的基礎上被視為一種利潤，從而被認定為間接滿足非法集資類罪名中的“利誘性”的要件，從而提高回購行為的刑事法律風險。

三、NFT回購的刑事法律風險之二：詐騙

除去非法集資類的刑事法律風險，平臺停止運營后采取NFT回購政策實際上亦有構成詐騙罪的風險。

對于擬采取NFT回購政策的企業而言，詐騙罪亦是他們應當警惕的刑事風險。盡管對于用戶而言，回購政策的提出能夠保證用戶在一定程度上維護自身的合法權益，即便是企業即將停止運營的情況下亦能通過回購NFT的方式拿回部分購買資金，同時這也能成為吸引更多用戶參與購買NFT的理由。但是，在此種情況下，該回購價格的設置便成為一種難題。

如前所述，回購價格的設置最好不應超過原價，超過原價即有構成非法集資的風險，而若以原價或是以與原價差距不大的價格回購，則對于大部分打算停止運營的平臺而言該部分回購款項會對其造成不小的困擾，因為這意味著除去運營成本之后，他們幾乎不能從中盈利。可以預見的是，除了某些資本深厚的大廠，一旦設置過高的回購價格，或者企業過于高估自己停止運營時的資金情況，那么在停止運營實施NFT回購政策時便很難有足夠的資金兌現對用戶的承諾，此時，該承諾的不兌現便可能涉嫌詐騙罪。

如果平臺設立時或在運營過程中便能夠意識到該情況發生的可能性，仍然對用戶做出回購的承諾，同時舉報、投訴的用戶數量較多，影響較大，那么，該平臺的行為有很大可能構成詐騙罪，機關亦極有可能以詐騙罪為由進行立案偵查。

因此，即便是出于保護用戶權益、吸引用戶參與的目的設置回購條款，對于該回購條款的價格設置亦應小心，防止出現停止運營時無法兌現承諾的情況出現。

四、寫在最后

任何行業的興起和繁盛都需要不斷地經歷沖擊，大浪淘沙，唯有始終堅持者方能勝出。而只有合規合法經營者，在現在的時代才有堅持的資本，因此，明確了解各行為的具體法律風險點位從而采取合法的運營方式是企業經營的重點。我們也希望NFT行業能在時代的洪流中走出屬于自己的道路。

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