法律分析 | ?利用區塊鏈技術開設賭場罪分析_FTX

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最近，建湖破獲全國首例利用區塊鏈合約技術開設賭場案，共抓25人，查扣虛擬貨幣130萬個，犯罪數額高達價值2600萬元，在全國范圍內引起關注。區塊鏈基于其自身的匿名性、不可篡改、可追溯、智能合約等技術優勢，被越來越多的賭博平臺作為犯罪工具牟取非法利益。行為人利用虛擬貨幣去中心化且具備高度匿名性的特點，支持數字貨幣充值，之后利用智能合約技術自動結算賭博平臺收益，同時能逃避機關的偵查。

本文結合近年來犯罪分子利用區塊鏈技術開設賭場的犯罪行為，對行為人利用區塊鏈技術開設賭場構成開設賭場罪的法律規定及構成要件注意點分析總結。

一．利用區塊鏈技術開設賭場罪概述

概念及相關法律規定

開設賭場罪規定在我國《刑法》303條第2款，

區塊鏈協會：從法律上講SEC主席Gary Gensler必須退出數字資產領域:金色財經報道，加密貨幣倡導組織區塊鏈協會表示，根據聯邦法律，SEC主席Gary Gensler必須退出數字資產領域。Gensler對加密貨幣領域表現出明顯的偏見，而且他的機構也未能履行職責。在周四發布的一封公開信中，這家加密貨幣倡導公司聲稱Gensler正在超越國會授予的界限。

區塊鏈協會表示，SEC在Gensler的領導下失敗了，因為拒絕制定讓投資者、企業家和公眾知道證券法是否適用于他們的產品或服務的規則和指導。[2023/6/30 22:09:16]

“開設賭場的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。”

簡言之，開設賭場罪是指具有聚眾賭博、開設賭場、以賭博為業的行為，為他人提供場所賭博、經營賭場的行為。應當注意，此處的賭場不僅只針對傳統的實體賭場，另外利用互聯網技術建立網絡平臺為他人提供賭博場所也是賭場的類型。

路透社：SBF欺詐指控回避了關于美國法律如何看待加密貨幣的爭論:1月9日消息，Sam Bankman-Fried可能會發現很難辯訴應該撤銷針對他的欺詐指控，因為美國法律如何對待加密貨幣存在不確定性，就像涉及數字資產的刑事案件中其他被告一樣完成了。法律專家表示，這是因為曼哈頓聯邦檢察官對現已破產的加密貨幣交易所 FTX 創始人的指控在很大程度上回避了正在進行的關于加密貨幣是否應作為證券或商品進行監管的辯論。但據專家稱，這種不確定性與針對SBF的大部分指控無關。雖然他面臨一項串謀證券欺詐的指控，但該指控稱他誤導了FTX的股票投資者，并未涉及交易所交易資產的性質。[2023/1/9 11:02:36]

常見犯罪行為分類

筆者在裁判文書網以“區塊鏈”、“開設賭場罪”進行檢索得到相關案例共8例，選取其中的關聯度最高的案件案情分析，得出常見的案件犯罪行為主要有以下幾種：

與SBF關系密切的SEC總法律顧問宣布辭職:金色財經報道，與SBF、FTX關系密切的美國證券交易委員會(SEC)總法律顧問Dan Berkovitz表示，他將于1月31日離職。據報道，SBF、FTX總法律顧問Ryne Miller和FTX總裁Brett Harrison曾于2021年10月在一家豪華餐廳會見Berkovitz。

Protectionthe Public’sTrust負責人Michael Chamberlain稱，“在SBF倒閉和發生一系列欺詐指控的不久前，SBF和他的幫派無疑正在拉攏一位潛在監管者，試圖操縱監管以對他們有利。”[2022/12/23 22:03:07]

①被告人以營利為目的，利用區塊鏈技術幫助組建網點、參與賭博網站利潤分成、負責下設賭博網點業務經營；被告人明知是賭博網站，在互聯網、移動通訊終端發放具有賭博性質廣告，明知從事違法行為依然幫助犯罪行為人設置具有賭博性質網站，仍為其提供軟件開發、互聯網接入、收取服務費用等吉0622刑初73號）；②被告人利用虛擬貨幣匿名性特點，設立賭博平臺支持虛擬貨幣為賭博網站提供支付通道進行資金結算服務，以收取手續費牟利贛0203刑初361號）；

FTX US法律顧問：正在調查與跨交易所合并FTX余額相關錢包異動:11月12日消息，FTX US法律總顧問Ryne Miller回應，正在調查與跨交易所合并FTX余額相關錢包移動的異常情況，其他移動事實暫不清楚，會盡快分享更多信息。

金色財經此前報道，Autism Capital發推稱，FTX內部人士很有可能正在試圖攜款潛逃，目前FTX和FTX US錢包現在都受到影響并將資產混合在一起，被轉移的金額約為3.8億美元，一些錢包被標記為fucksbf和fuckftxandsbf.eth，看起來好像是黑客攻擊。[2022/11/12 12:55:22]

③行為人利用區塊鏈智能合約技術，將開設賭場牟利的運行規則寫入區塊鏈，利用算法牟取非法利益。

總體而言，行為人利用區塊鏈技術開設賭場罪，往往打著賭博平臺具有公開透明沒有暗箱操作的幌子，引誘大批的參賭人員參與賭博，從中牟取非法利益。

歷史上的今天 | 紐約州試圖通過法案澄清區塊鏈及智能合約法律地位:1.2018年5月30日，紐約試圖澄清區塊鏈和EDCC（又名智能合約）的法律地位，引入了一項名為“修改與區塊鏈技術和智能合約相關的州級技術法”的法案。

2.2018年5月30日，外匯結算服務提供商CLS向R3投資了500萬美元。R3首席執行官David Rutter表示，對于區塊鏈領域的公司來說，繼續讓他們的產品和服務變得更快、更便捷、更安全、更符合最終用戶的需求，這才是正確的思路。[2019/5/30]

二、犯罪構成要件注意點

利用區塊鏈技術開設賭場罪，其構成要件中需要注意“開設賭場行為”、“故意”、“違法所得”的認定，在整個案件的認定過程中較為關鍵。

危害行為—開設賭場認定

根據我國《關于辦理網絡賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》中關于網上開設賭場犯罪的定罪量刑標準，利用互聯網、移動通訊終端等傳輸賭博視頻、數據，組織賭博活動，具有下列情形之一的，屬于刑法第三百零三條第二款規定的“開設賭場”行為：

1.建立賭博網站并接受投注的；

2.建立賭博網站并提供給他人組織賭博的；

3.為賭博網站擔任代理并接受投注的；

4.參與賭博網站利潤分成的。

此處要注意有些行為人建立賭博網站，實施的并非是提供參賭人員進行“賭博”的活動，而是將參賭人員的賭資直接占為已有，此種行為已經不具備賭博的射幸性質，屬于網絡詐騙行為，涉嫌構成詐騙罪。另外就是賭博平臺并沒有設置相關的虛擬貨幣與法幣的兌換與變現業務，不涉及收取手續費的行為，僅僅是單純的用虛擬貨幣參與網絡平臺游戲，一般情況下會被認定為是娛樂行為，不夠成開設賭場罪。

故意—明知認定

根據我國《關于辦理網絡賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》中關于網上開設賭場共同犯罪的認定和處罰，具有下列情形之一的，應當認定行為人“明知”：

1.收到行政主管機關書面等方式的告知后，仍然實施上述行為的；

2.為賭博網站提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲空間、通訊傳輸通道、投放廣告、軟件開發、技術支持、資金支付結算等服務，收取服務費明顯異常的；

3.在執法人員調查時，通過銷毀、修改數據、賬本等方式故意規避調查或者向犯罪嫌疑人通風報信的；

4.其他有證據證明行為人明知的。

以利用區塊鏈智能合約技術開設賭場罪為例，認定共犯時，要求行為人必須是主觀上處于明知賭博行為事先存在。區塊鏈上數據的公開透明性使得多數情況下，行為人證明自己不知道事前有賭博行為存在而提供互聯網接入、資金支付結算等服務具有一定的難度。

違法所得—賭資數額認定

根據《關于辦理網絡賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》第3條規定，關于網絡賭博犯罪的參賭人數、賭資數額和網站代理的認定，關乎開設賭場罪情節是否嚴重的認定。具體而言，賭博網站的會員賬號數可以認定為參賭人數，如果查實一個賬號多人使用或者多個賬號一人使用的，應當按照實際使用的人數計算參賭人數；賭資數額可以按照在網絡上投注或者贏取的點數乘以每一點實際代表的金額認定；對于將資金直接或間接兌換為虛擬貨幣、游戲道具等虛擬物品，并用其作為籌碼投注的，賭資數額按照購買該虛擬物品所需資金數額或者實際支付資金數額認定；對于開設賭場犯罪中用于接收、流轉賭資的銀行賬戶內的資金，犯罪嫌疑人、被告人不能說明合法來源的，可以認定為賭資；向該銀行賬戶轉入、轉出資金的銀行賬戶數量可以認定為參賭人數；有證據證明犯罪嫌疑人在賭博網站上的賬號設置有下級賬號的，應當認定其為賭博網站的代理。

總體來說，國內多數利用虛擬貨幣實施犯罪行為的案件，整個案件對于涉案虛擬貨幣的犯罪金額認定存在不同的處理方法。一些地區的司法機關會與當事人溝通，當事人自己申請聘請專業的鑒定機構，對涉案的違法所得金額認定；一些司法機關采用與民事案件處理相同的辦法，即按照虛擬貨幣買入價格與查沒時的市場價格孰低計算違法所得數額。

行為人利用區塊鏈技術開設賭場作為近年來新型的犯罪模式，值得公眾關注并監督。另外此類案件要注意電子證據的收集與保全問題，一些地方的司法機關不認可區塊存證證據的效力，必要時做好電子證據公證保全，防止關鍵證據丟失毀損。最后，利用區塊鏈技術開設賭場罪的管轄地點較多，也是為了機關精準打擊維護社會秩序穩定之需。

全球區塊鏈合規聯盟

“設立區塊鏈行業標準，加強行業自律，共同維護良好的市場秩序和行業環境，為行業健康發展提供理論指導，推動行業健康可持續發展”。

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