法律分析 | USDT的交易合規問題_USD

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近期，BTC的價格大幅上漲，首次突破2萬美元大關，并短暫升至24000美元。業內人士預測，BTC市值可能已達新的歷史高點。而這也潛在的影響了更多人的投資理念，投資者開始意識到數字貨幣的支付和價值儲藏價值，數字貨幣在疫情期間再次打開了數字經濟的新局面。

數字貨幣也開始被越來越多的傳統金融機構所認可。然而，相較于波動性較為強勁的BTC，更多的投資者還是更愿意交易波動性更小、更具保值效果的USDT。USDT憑借著其自身具備的穩定價值，已經成為全球公認的最佳保值代幣。本文擬在中國法框架下對USDT的法律屬性及交易過程中的相關法律問題等進行研究。

一、什么是USDT？

USDT是注冊于馬恩島和香港的Tether公司于2014年11月左右推出的基于美元的穩定價值的代幣TetherUSD。Tether公司承諾嚴格遵守1：1的準備金保證，即每發行1個USDT代幣其銀行賬戶都會有1美元的資金保障。USDT的發行初始采用的是Omni協議，之后又陸續使用ETH網絡上的ERC20協議和Tron網絡的TRC-20協議發行。USDT發行和交易均基于公有鏈，可實現交易的不可篡改和可追溯，達到交易過程與交易結果的透明性目的。

錢塘法院：用虛擬貨幣交付借款、購買“礦機”法律不保護:金色財經報道，據錢塘法院官方公眾號消息，該院近日審結一起涉泰達幣的民間借貸糾紛案件，法院審理后認定，原、被告之間的民間借貸關系不成立，對于原告主張二被告返還借款并支付利息損失的訴請不予支持。錢塘法院指出，即便原告能證明其以泰達幣替代人民幣向二被告交付借款，但該行為不受法律保護，由此造成的損失應當由原告自行承擔。

法官提醒，除了虛擬貨幣以外，在錢塘法院近期審結的另一起涉虛擬貨幣相關衍生品的買賣合同糾紛案件中，原告許某訴稱其使用虛擬貨幣向被告倪某、霍某及某科技公司購買了“礦機”，但三被告卻未按約交付“礦機”，致使原告遭受經濟損失，故訴請要求三被告返還貨款。由于原告使用虛擬貨幣購買虛擬貨幣相關衍生品的行為不受法律保護，法院最終判決駁回了原告的訴訟請求。[2022/3/27 14:20:36]

應當注意到，BTC與USDT相比，BTC是去中心化程度比較高的加密數字貨幣，其本身并不與具體的實物或價值錨定；而USDT是由特定主體基于區塊鏈發行，且該發行主體承諾將USDT與美元按照固定比例兌付。故而，USDT交易在法律風險方面具有一定的特殊性。

Ripple總法律顧問：SEC的投訴僅是“指控” 并沒有確定事實:Ripple總法律顧問Stuart Alderoty發推表示：提醒：SEC的投訴僅是“指控”，并沒有確定事實。Ripple CEO 布拉德·格林豪斯轉推表示：這是非常重要的提醒。到目前為止，全世界已經聽到了SEC對于現實的看法，法律程序將從這里展開，很快世界將對事實有更全面的了解。

XRP從今天早晨5點開始拉升，一度上漲0.1美元，2小時內最高漲幅達近40%。目前XRP價格為0.35美元左右。[2020/12/25 16:27:54]

二、USDT的法律屬性

USDT是否為法定貨幣

根據2020年10月23日中國人民銀行發布的《中華人民共和國中國人民銀行法修訂草案征求意見稿》第十九條規定，

“人民幣包括實物形式和數字形式。”

因此，由中國人民銀行發行的數字形式的人民幣也是法定貨幣。外國法定貨幣發行機構發行的數字形式的貨幣，能夠從法律上被認定為貨幣。

動態 | 法律金融科技公司Lawcoin完成訴訟金融投資代幣化工具LCI:法律金融科技公司Lawcoin宣布完成訴訟金融投資代幣化工具，這意味著可通過對LawCoin Investments，LLC的所有者權益實現數字代幣化，為投資人提供一種代幣化的訴訟融資投資工具LCI。作為LawCoin的投資組合工具，LCI用于投資訴訟融資機會和其他法律索賠。通過與ConsenSys Codefi合作，LawCoin在以太坊區塊鏈上數字化生成了LCI的會員權益，并生成代幣，之后LCI打算發行證券代幣，以向機構投資者和經認可的投資者提供對不相關資產類別的廣泛敞口。[2019/12/5]

因USDT與Libra在監管上很多方面類似，二者均無國家信用支撐也無中央調節機制，并且缺失國家相關監管政策予以監管。央行專家盛松成曾提及Libra不具有貨幣的本質。因此，USDT并不是由外國法定貨幣發行機構發行的法定貨幣的數字形式，不屬于貨幣。

USDT是否為美元代幣票券

動態 | 外媒：以色列交易所Bits of Gold勝訴并不能作為加密行業法律先例 加密行業監管仍不確定:據Finance Magnates 6月17日消息，以色列的加密貨幣行業監管仍處于不確定狀態。雖然在Leumi銀行和加密貨幣交易所Bits of Gold的訴訟中，Bits of Gold勝訴，但由于雙方和解，這實質上意味著沒有適用的法規或法律框架指導以色列銀行業如何運作加密貨幣相關賬戶，Bits of Gold勝訴并不能作為加密行業法律先例。同時，雖然Leumi銀行不能凍結Bits of Gold相關賬戶并將持續為其服務，但銀行可以根據具體情況對每筆交易進行審查，以降低相關風險。而根據和解協議，交易所有義務配合銀行。此前2018年2月，Leumi銀行曾以監管為由限制Bits of Gold使用其賬戶，但最高法院隨后裁定Leumi銀行應為加密貨幣交易所提供服務。2019年6月4日消息，以色列最高法院再次裁定Leumi銀行應為加密貨幣交易所Bits of Gold提供服務。[2019/6/17]

根據2000年7月5日中國人民銀行辦公廳《關于對購物卡性質認定的函》、《中國人民銀行法》第十九條、《現金管理暫行條例》和《國務院關于禁止印制、發售、購買和使用各種代幣購物券的通知》的相關規定，認定為“代幣票券”一般應具備以下幾個要素：

動態 | 可信區塊鏈推進計劃政策法律研究組將于31號正式成立:據中國信通院官網，在工業和信息化部信息化和軟件服務業司指導和支持下，可信區塊鏈推進計劃定于2018年10月31日在北京發布《區塊鏈行業自律倡議書》。會上，可信區塊鏈推進計劃政策法律研究組將正式成立。會議還將同期發布《區塊鏈與供應鏈金融白皮書》（1.0版）。[2018/10/30]

1.具備一定數量的金額；

2.在時間上具有一定的跨度性；

3.在一定范圍內使用和流通，可購買不特定商品；

4.不記名、不掛失。

發行機構承諾USDT與美元一比一錨定，具有一定的金額；USDT的使用并無一定的期限要求；USDT可以在一定范圍內使用和流通，在可以購買不特定的數字貨幣；且不記名不掛失。但是并無相關的制度和條件來保障USDT價值的穩定。可見，其在數字貨幣領域以外的傳統經濟金融領域，USDT并不能作為美元代幣票券而存在。

USDT是否屬于美元外匯資產

根據《企業會計準則第19號－外幣折算》，外幣是指企業記賬本位幣以外的貨幣。國內企業通常應選擇人民幣作為記賬本位幣。《企業會計準則規定》業務收支以人民幣以外的貨幣為主的企業，可以按照本準則第五條規定選定其中一種貨幣為記賬本位幣。但是，編報的財務報表應當折算為人民幣。企業對于發生的外幣交易，應當將外幣金額折算為記賬本位幣金額。可以得知，外幣即以人民幣以外的其他貨幣計價的貨幣。

根據《中華人民共和國外匯管理條例》中外匯是指下列以外幣表示的可以用作國際清償的支付手段和資產：

外幣現鈔，包括紙幣、鑄幣；

外幣支付憑證或者支付工具，包括票據、銀行存款憑證、銀行卡等；

外幣有價證券，包括債券、股票等；

SDR；

其他外匯資產。

筆者認為，由于目前USDT僅局限于數字貨幣領域，在其他大多數金融領域并不能直接兌換、在其他國家也不能無條件地作為支付手段使用。所以USDT不是境外批準的金融產品，其與傳統規范意義的外匯存在很大差別，不屬于外匯資產，但未來可能在某些特定的數字資產交易領域被認定為美元外匯資產。

三、USDT交易過程中的其他法律問題

是否涉嫌非法經營罪

根據《刑法》第二百二十五條的規定，非法經營罪是指違反國家規定，有下列非法經營行為之一的犯罪：

未經許可經營法律、行政法規規定的專營、專賣物品或其他限制買賣的物品的；

買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規規定的經營許可證或者批準文件的；

未經國家有關主管部門批準，非法經營證券、期貨或者保險業務的，或者非法從事資金結算業務的；

從事其他非法經營活動，擾亂市場秩序，情節嚴重的行為。

目前國內對于USDT交易商交易虛擬貨幣等并無特許牌照或專營牌照的具體法律規定，只是有《關于防范代幣發行融資風險的公告》等規定，更沒有USDT交易商相關追究刑事責任的規定和相關刑事司法解釋，而且從裁判文書網上檢索案例發現，單純買賣USDT這一行為而言，一般不會被認定為非法經營罪。

是否涉嫌非法買賣外匯的法律風險

非法買賣外匯罪是指我國的機構、單位或個人，外國駐華機構及其工作人員，其他來華的外國人，違反國家關于外匯買賣的有關法律規定，以謀取非法利益為目的，非法買賣或變相買賣外匯，情節嚴重的行為。同時，根據最高人民法院有關規定，非法買賣外匯20萬美元以上，違法所得5萬元人民幣以上，即構成非法買賣外匯罪。

根據實踐中非法買賣外匯的犯罪行為，總結起來主要有以下兩種：

1.未通過外匯指定銀行、外匯調劑中心而私自買賣外匯。比如機構或者個人的外匯收入，沒有賣給中國銀行，沒有通過指定銀行或外匯調劑中心進行。

2.私自買賣外匯額度。根據我國相關法律規定，擁有外匯使用額度的單位必須在規定的范圍內使用，不能將所擁有的外匯使用額度，非法買賣給他人，進而從中謀取非法利益。

由于USDT無法直接出售給指定銀行，也不存在USDT相關的外匯使用額度，所以買賣USDT也就不屬于買賣外匯，筆者認為，將僅僅買賣USDT這一行為視為非法買賣外匯的行為幾率較低。

其他法律風險

1.涉嫌反洗錢、反恐怖融資。

在USDT交易過程中，用戶經常會面臨“凍卡”的現象，這可能是相關的USDT交易涉嫌反洗錢、反恐怖融資刑事調查甚至直接構成洗錢或恐怖融資刑事犯罪。

2.涉嫌違反資本管制、外匯管制。

如果USDT交易違反資本管制、外匯管制活動，可能觸發違反資本管制、外匯管制刑事法律規定甚至直接構成相應犯罪。

3.涉嫌侵犯財產類犯罪破壞金融管理秩序罪。

因USDT沒有相關法律進行監管，所以用戶資金安全缺乏保障，因此可能會發生詐騙、盜竊、非法集資等事件。

目前，加密貨幣市場瞬息萬變，海外大機構的行為也捉摸不定，投資者應當謹慎投資。

全球區塊鏈合規聯盟

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