如何判斷STO項目是否合規？——以公募或私募為基礎標準_TER

來源：未央網

作者：JansenMa

隨著區塊鏈分布記賬、量子計算等技術的發展，可對法律意義上的一切物權、債權、知識產權、股權及其他財產性權利等底層資產進行確權，形成證券型通證，成為具有財產屬性的民事權利的憑證。證券型通證是具有安全、連續、不變的鏈式數據結構，且具有分布式、多節點共識、公開透明、不可篡改等顯著特征。

STO指的是證券型通證的發行行為，其所發布的是證券型通證。與ICO缺乏監管、投資者與項目方信息嚴重不對稱、權利與責任不明晰等不同，STO有真實底層資產支撐，使得區塊鏈項目投資更加規范化，更具可持續性。在監管上，各國政府在不出臺新的監管政策的情況下，在將現有通證市場納入傳統金融監管進行了諸多嘗試。本系列文章將對STO在中國法語境下的監管進行探索和研究。

Terra 2.0 社區已啟動就有關如何分配 0.5% 應急資金提案的投票:6月9日消息，Terra 2.0 社區已啟動就有關如何分配 0.5% 應急資金提案的投票，該提案建議將這部分資金分配給在 Terra Classic 上推出過符合市場需求的產品，包括產生了一定量的 TVL 和沒有產生 TVL 的項目以及尚未推出過符合市場需求產品的項目，并提議向以上三類項目分別分配 250 萬枚 LUNA、100 萬枚 LUNA 和 150 萬枚 LUNA。此外，該提案建議組件一個由部分 Terra 社區的長期成員組成的理事會監督分配工作。[2022/6/9 4:13:09]

將證券發行分為公開發行與非公開發行是各國證券法的通行做法。公開發行通常涉及公眾利益，因而受到更多政府規制；而私募發行則因其較少涉及公眾利益而受到較少規制，發行人與投資者之間通過合同約定進行意思自治。在開展STO上，公開發行與非公開發行成為了判斷STO項目合規與否的基礎標準。

美國國會研究人員：立法者需考慮數字貨幣立法將如何影響美元:金色財經報道，美國國會研究服務局在其題為“美元作為世界主要儲備貨幣”的報告中稱，不斷增長的加密貨幣空間的影響并沒有引起任何與美元地位有關的重大擔憂。報告承認，盡管“加密貨幣仍然是一個小而動蕩的利基市場”，但中央銀行數字貨幣（CBDC）正在興起。報告指出，迄今為止，尚無證據表明美元已脫離主要儲備貨幣。但是，國會不妨考慮一下包括制裁和數字貨幣在內的一系列政策領域的立法將如何影響美元。[2020/12/22 16:03:19]

一、已納入證券法監管的證券產品

中國證券法認可的證券主要包括如下幾類：股票、公司債券、政府債券、證券投資基金份額、證券衍生品種，以及國務院依法認定的其他證券。在實踐中，除上述規定的產品類型外，還有私募基金、ABS等也會被納入到證券的范圍里。如證券型通證的底層資產如涉及以上品種，則受到《證券法》等法律的嚴格規制；如不涉及，則不屬于證券法的規制范圍。

復旦大學教授許多奇：當今國際社會首當其沖的問題是如何判定數字貨幣法律性質:日前在金融法治菁英論壇上，復旦大學法學院教授許多奇表示，如何監管加密數字貨幣是當今國際社會普遍關注的問題，而首當其沖的問題是加密數字貨幣的法律性質判定問題，司法機關有關加密數字貨幣屬性的判定能否成為實現有效監管的基礎？在眾多司法轄區的多種監管思路中我們應作何種選擇？對于這些問題的思考和深入研究對于實現對加密數字貨幣的有效監管大有裨益。（中國貿易報）[2020/4/29]

對于已納入監管體系的證券，我國《證券法》第10條規定，公開發行證券，必須符合法律、行政法規規定的條件，并依法報經國務院證券監督管理機構或者國務院授權的部門核準；未經依法核準，任何單位和個人不得公開發行證券。有下列情形之一的，為公開發行：

聲音 | 奧斯汀市雇員退休制度CIO：應關注加密資產如何適應現有的投資組合:據coindesk消息，今日在彭博社舉辦的Institutional Crypto會議上，美國德州奧斯汀市雇員退休制度首席投資官（CIO）David Veal表示：“我不確定加密資產是否需要被定位為可替代資產，我們應該看看它如何適應現有的投資組合。加密資產可以通過使如此多事物獲得流動性來消除非流動性。我們的投資組合多樣化正慢慢受到侵蝕，而加密可以帶來回報。”[2018/10/16]

(一)向不特定對象發行證券；

(二)向累計超過二百人的特定對象發行證券；

(三)法律、行政法規規定的其他發行行為。非公開發行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。

在具體標準上，確立了證券發行公、私分界線，即：發行對象是否為“特定對象”；以及特定對象是否超過200人。第10條第3款確立了第三個標準：私募發行不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。然而，對于何為“特定對象”、“公開勸誘”以及“變相公開”，《證券法》和相關法規、規章均未做出明確解釋。

對于私募產品，雖未強制規范但也已納入監管體系，需履行協會備案等程序。比如《場外證券業務備案管理辦法》第2條明確，場外證券業務是指在上海、深圳證券交易所、期貨交易所和全國中小企業股份轉讓系統以外開展的證券業務，包括但不限于下列場外證券業務：場外證券銷售與推薦；場外證券資產融資業務；場外證券業務的技術系統、登記、托管與結算、第三方接口等后臺和技術服務外包業務；場外自營與做市業務；場外證券中間介紹；場外證券投資咨詢業務；場外證券財務顧問業務；場外證券經紀業務；場外證券產品信用評級；私募股權眾籌；場外證券市場增信業務；場外證券信息服務業務；場外金融衍生品；證券監管機構或自律組織根據場外證券業務發展認為需要備案的其他場外證券業務。場外證券業務均應當按照《場外證券業務備案管理辦法》進行備案。

可見，STO若涉及公開發行證券，則會觸犯《證券法》、《刑法》相關條文，可以直接判定為違規；若涉及私募發行，則需履行協會備案等手續。

二、未納入證券法監管的產品

《國務院辦公廳關于清理整頓各類交易場所的實施意見》對權益類等資產的發行交易進行規定。

《意見》明確權益類交易包括產權、股權、債權、林權、礦權、知識產權、文化藝術品權益及金融資產權益等交易；大宗商品中遠期交易，指的是以大宗商品的標準化合約為交易對象，采用電子化集中交易方式，允許交易者以對沖平倉方式了結交易而不以實物交收為目的或不必交割實物的標準化合約交易；其他標準化合約，包括以有價證券、利率、匯率、指數、碳排放權、排污權等為標的物的標準化合約。

在發行交易的具體規則上，明確要求不得將任何權益拆分為均等份額公開發行。且權益持有人累計不得超過200人。除法律、行政法規另有規定外，任何權益在其存續期間，無論在發行還是轉讓環節，其實際持有人累計不得超過200人，以信托、委托代理等方式代持的，按實際持有人數計算。

此外，應該注意《刑法》上對非法吸收或者變相吸收公眾存款應當依法追究刑事責任的標準，即個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象對象30人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象150人以上的。

可見，國務院清理整頓交易場所規定明確，不得將任何權益拆分為均等份額公開發行，權益持有人累計不得超過200人。若STO違反這一標準，則會納入清理整頓的范疇；若符合這一標準，則可簡單認定項目合規。

作者簡介：JansenMa專注于新興技術和金融科技合規，畢業于清華大學，曾在國家金融監管部門和頂尖金融科技企業工作多年。就創新產品、合規和許可向金融機構、投資機構、科技公司等提供法律服務和咨詢服務。微信公眾號：Fintech法律評論。??

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