評論 | 鄧建鵬：區塊鏈的法律監管必須跟上_比特幣價格

本文來源：法制日報11月6日《聲音》版

作者：中央財經大學法學院教授鄧建鵬

區塊鏈是按照時間先后順序，將數據區塊以前后相連的方式組合而成的鏈式數據庫，以密碼學方式保證不可篡改和不可偽造的分布式賬本。區塊鏈的特性，打個形象比方，如某村莊村民每次發生交易，即通過村中廣播向所有村民播送交易信息，經村民核實，把此信息記在各自賬本，這個按照時間先后順序記錄下來的鏈就是區塊鏈。區塊鏈可回溯，極難篡改，有很高的可信度。因此，區塊鏈在信用缺失的領域，比如數字資產轉移、數據確權、票據、證券、存證或防偽溯源等方面具有很高的應用價值。

目前，基于區塊鏈技術的應用可劃分為三類場景，一是價值轉移類，如虛擬貨幣的創生及其在不同賬戶間的轉移；二是存證確權類，將信息記錄到區塊鏈上，如電子合同和版權確權；三是授權管理類，如利用智能合約控制數據訪問。此外，隨著應用需求的不斷升級，還存在多類型融合的場景。由于區塊鏈具有點對點、無國界、無主權及無特定法律責任承擔主體等特征，在帶來巨大便利的同時，亦帶來很多風險。當前，金融相關領域區塊鏈的應用最為集中，涉及區塊鏈的法律風險也主要發生在這個方面(在其他領域，區塊鏈更多是作為一種中性的技術，用以提升經濟效率，當前所涉及的法律風險較為有限)。

評論：特朗普鮮明反對比特幣，拜登立場更為緩和:美國兩黨候選人中，川普對數字貨幣持反對態度，他在2019年曾公開表示不是比特幣和其他數字貨幣的粉絲，他認為這些不是錢，價值高度波動且由空氣背書。拜登一直支持技術與金融創新，2016年的競選時曾接受比特幣捐贈，但在今年的推特被黑事件中他表示不持有比特幣。拜登在2011年發表評論說，使用互聯網時，任何國家的公民都不應受到壓制性的全球法規的約束，但是“政府與私人合作”對于確保互聯網的安全和“正常運行”也很重要。似乎拜登對比特幣持支持態度。（cryptoslate）[2020/8/10]

首先是涉及比特幣的相關法律風險。比特幣是區塊鏈的第一個成熟的、大規模的應用，目前其市值在1600億美元左右。在中國金融監管機構發布的部門規范中，以比特幣為代表的虛擬貨幣，其內涵或外延并無明文規定或者解釋說明，立法上存在漏洞與空白。其一，在具體司法實踐中，比特幣屬于法律上的財產，還是計算機信息，法院的認定存在差異。司法判決無法發揮指引作用，甚至發生同案異判等行為。其二，比特幣市場價格認定困難。當前國內理論上并無合法存在的虛擬貨幣交易平臺，缺乏合理的價格參照。比特幣價格波動劇烈，執法與司法人員對涉案比特幣價格難以出具權威判斷，容易出現因比特幣價格確定困難而定罪量刑存在偏差，有損司法權威。其三，管轄權與執法方面存在困難。比特幣這種基于通證類型(Token)的資產，與傳統賬戶類資產(如銀行存款)不同。比特幣可點對點發送，輕易規避單一主權國家的金融監管。近年來，暗網非法交易逐漸使用比特幣作為支付手段；一些犯罪嫌疑人利用比特幣作為洗錢的工具。由于比特幣具有準匿名性，致使監管與追蹤違法犯罪行為較為困難。針對涉及比特幣的跨境網絡違法犯罪，其司法管轄權有待立法進一步明確。

聲音 | 央廣網特約評論員秦希：“區塊鏈+”民生大有可為:據央廣網10月27日消息，特約評論員秦希表示，“區塊鏈+”民生，大有可為。借助區塊鏈技術，不僅能夠推動實體經濟發展，也可以促進民生改善。以脫貧攻堅為例，通過區塊鏈協同計算、大數據分析和人工智能新技術，解決基礎數據掌握不全面等問題，能夠助力精準脫貧攻堅更加高效、透明、公正。區塊鏈技術與農業數據融合，也可以輕松地跟蹤、管理和處理從農作物到庫存，再到精確統計數據的各個環節，提升農業供應鏈的管理效率。[2019/10/28]

其次是ICO相關的法律風險。ICO英文詳稱“Initial　Coin　Offering”，意即首次代幣公開銷售。ICO是區塊鏈初創公司以發行初始數字代幣為項目融資的方式，也是區塊鏈技術在眾籌融資領域中的重要應用。雖然自2017年9月以來，中國境內全面禁止ICO融資。但是，由于ICO很難得到全面有效監管，存在很多暗箱操作甚至借此傳銷的違法犯罪行為。大量境外ICO項目方夸大其辭，甚至完全虛構項目前景，欺詐中國公民的財產，涉嫌集資詐騙罪。

聲音 | 評論文章：熊市能讓你分清楚誰更靠譜:據Bitcoin評論文章，現在幣市已陷入蕭條一段時間，但熊市也能帶來一些好處。一些不靠譜的評論員已經在推特上刪除之前他們的預測，熊市能讓你分清楚誰更靠譜。“壞”的Token將死得更快。有更多時間來學習相關知識，發展別的興趣愛好。能為下一輪牛市做好準備工作。[2018/8/16]

再次，區塊鏈在非金融領域的法律風險未來將逐漸呈現，需要未雨綢繆。互聯網能解決信息傳遞，但不能解決實物傳遞以及實物驗證問題。依靠區塊鏈解決各種憑證上鏈確權、檔案等傳遞或運送過程中的跟蹤、防偽、保質等，并非易事。比如當前通過區塊鏈實現司法存證，2018年最高人民法院發布的司法解釋對此已經給予認可。不過，基于區塊鏈的司法存證，只能確保數字世界的信息真實性，難以保證鏈外信息在源頭和寫入區塊鏈環節時的真實與準確。因此，對司法存證的區塊鏈，相關機構需要對接入區塊鏈的節點進行資格認證與嚴格審核，預先確保信息源頭的信譽。

鄉村之聲評論員張子雨：運用區塊鏈技術，農產品信息可精確追溯:近日，中國鄉村之聲特約評論員張子雨發文表示，信息認證是區塊鏈在農業領域主要的應用方式，依托區塊鏈技術，我們可以在一張數據網絡中，容納數以億計的農產品信息單元。理論上，如果在技術到位的情況下，我們甚至可以為每一粒大米的生產流程設置專門的信息區塊。農業的生產規模和集約化程度，也可能因此超出我們的想象。[2018/5/4]

與此類似，將來各種權益類證書(比如房產證)上鏈，以及將區塊鏈運用于防偽溯源等，如何從源頭上確保這些上鏈的信息真實可信?這就需要法律事先予以規范，否則一旦造成負面后果，比如鏈上交易的權益證書是事先偽造的，那么損失將難以挽回或需要付出非常高昂的代價。對此，需要制定相應規范，對接入區塊鏈的節點設定基本標準。

財經評論員肖磊：談區塊鏈哲學是好事 但前提得有真才實學:針對3點鐘社群談論區塊鏈的熱潮，財經專欄作家、財經評論員肖磊稱“其實很多時候，市場聲音越大的人，對行業的影響可能越小，因為他們往往是逆勢發聲”，“大佬們賣力的討論了一周，數字貨幣跌了一周，搞笑不？”。肖磊希望，“某群的討論，能夠更加深入，更大膽一些，更猛烈一些，如果最后討論到群被封了，那就更好了，因為那就真的可能會留下點東西了。但一定要真才實學，不要復制粘貼就好。”[2018/2/24]

最后，基于區塊鏈的智能合約日漸普及，正衍生出一些新的法律風險。比如智能合約涉及的交易標的若為法律法規所禁止，則對此種代碼的編寫者如何給予法律約束?達成智能合約的民事主體，若為不具有完全民事行為能力的人，智能合約是否可視為民事合同?此種合約法律上是否生效?對此，均需要未來立法予以進一步明確。此外，一些涉及個人的行為數據或隱私(如醫療信息)上鏈，為防止個人隱私外泄，需要事先有完整的標準或規則指引，設定個人鏈上信息加密與授權防問機制。

總之，區塊鏈領域需要國家給予規范監管甚至立法，以推動區塊鏈行業安全有序發展。其一，單純依靠一國以此種禁令模式監管將非常困難，為此建議監管機構加強國際協作，強化國際監管。特別是與美國、西歐、日本及韓國等虛擬貨幣市場發達的地區開展合作。

其二，開展ICO監管沙盒園試點，降低ICO風險。監管者可鼓勵一些有條件的地方政府開展ICO監管沙盒園，通過地方相關專業機構備案、審核及沙盒測試。

其三，推動行業自律彌補立法不足。法治不完備是轉型時代的新常態，區塊鏈行業發展日新月異，對區塊鏈在具體應用領域的法律風險，立法難以跟上行業發展，逐一立法并非萬全之策。筆者認為，監管機構可以推動行業自律，由行業自律組織制定自律章程、行業標準以及行業內部指引規范，彌補立法固有不足。

最后，推動區塊鏈技術與監管技術的融合。區塊鏈對立法與監管帶來種種挑戰，需要監管者和立法者轉變固有思維。可以借助區塊鏈技術和智能合約，將法律和合同條款轉化為簡單而確定的基于代碼的規則，這些規則將由底層區塊鏈網絡自動執行。未來，技術規則將越來越多地承擔起與法律規則相同的作用和功能。政府可借助代碼，通過將部分法律轉換成技術規則，由底層技術框架執行，從而減少監督和持續執行的需要，降低合規和執法成本，也減少法律文本固有的不確定性。當前，區塊鏈技術距成熟尚有很大距離，監管者可以通過不同形式，形塑新規范，影響代碼規則，最后通過程序自動運行實現區塊鏈的部分內部治理，節約監管資源。

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