從OTC商的行業性質談刑事犯罪推定明知的法律適用_FTX

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??實務中OTC商涉嫌犯罪的涉及到的罪名以幫信罪、掩隱罪、洗錢罪和非法經營罪居多。無倫是哪種罪名，只有當犯罪嫌疑人具備了主觀明知和客觀施行了相關犯罪行為才能認定。客觀的犯罪行為因為能被相關的證據固定，實務中一般存在爭議的情況比較少，存在爭議的多是犯罪嫌疑人的主觀心理狀態，在犯罪嫌疑人沒有自認的情況下，很多時候需要結合犯罪嫌疑人的行為來推定行為人的主觀心理狀態。那相關的法律文件也為可以推定的情形做了具體的規定，諸如：

?《最高人民法院關于審理洗錢等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條規定：“具有下列情形之一的，可以認定被告人明知系犯罪所得及其收益，但有證據證明確實不知道的除外：

FTX US前總裁去年9月辭職的部分原因是與SBF等“長期存在分歧”:4月10日消息，FTX債務人發布的報告披露，前FTX US總裁Brett Harrison于去年9月辭職，部分原因是與SBF及其核心圈子成員“長期存在分歧”。Brett Harrison對FTX US的運營方式表示嚴重擔憂，包括“缺乏適當的授權、正式的管理結構和關鍵雇員”。據稱當他向SBF和前工程總監Nishad Singh表達這些擔憂時，他的獎金“大幅減少”，公司律師指示他向SBF道歉，但被他拒絕。

對此，Brett Harrison發推稱，“自今年1月以來，我曾多次公開寫過和說過我從FTX US辭職的情況。”

據此前報道，今年1月，Brett Harrison發推稱，其任職期間與“情緒不穩定”的SBF共事，并與SBF及其副手們的關系已徹底惡化，雙方在FTX管理方式上的爭執長達數月。“我在公司工作六個月后，我與Sam的關系開始出現明顯的裂痕。大約在那時，我開始強烈主張將FTX US的執行、法律和開發團隊與FTX分離和獨立，但Sam不同意。”Harrison補充說，“我沒有想到，這些問題的背后竟是數十億美元的欺詐。在我的職業生涯中，我曾在其它更成熟的公司中見到過類似問題，并且相信這些問題不會對商業成功造成致命影響。”

之后，SBF回應稱，Brett Harrison所言大多不屬實，不想與其公開爭論。[2023/4/10 13:54:01]

知道他人從事犯罪活動，協助轉換或者轉移財物的；

南非央行分析師：代幣化存款和加密資產管理條例將于2025年1月生效:3月26日消息，南非儲備銀行（SARB）高級金融科技分析師Gerhard van Deventer最近透露，管理代幣化存款和加密資產的法規預計將于2025年1月1日生效。盡管邁出這一步被視為一個重要的里程碑，但Deventer警告稱，監管機構仍然需要了解數字資產背后技術所帶來的風險。

為了實現這一目標，SARB及其合作伙伴進行了實驗，目的是了解和識別分布式賬本技術（DLT）的風險和好處，這些實驗包括Project Khokha和Project Khokha 2。

據稱，在其中一個實驗中，SARB探索了一種通用零售央行數字貨幣（CBDC）。SARB也同樣探索了批發和多種CBDC，據Deventer稱，該行目前正在推進一個內部項目，以考慮未來的方向。（Bitcoin.com）[2023/3/26 13:27:19]

沒有正當理由，通過非法途徑協助轉換或者轉移財物的；

灰度呼吁投資者致信美SEC，支持將GBTC轉換成現貨BTC ETF:5月29日消息，灰度在其網站呼吁投資者致信美國證券交易委員會（SEC），支持將GBTC轉換成現貨BTC ETF。灰度表示，迄今為止，美國證券交易委員會只允許比特幣期貨ETF，而拒絕現貨比特幣ETF。

現在美國證券交易委員會為灰度的比特幣現貨ETF申請提供了240天的審查期，任何人都可以提交評論和意見以供其參考，灰度GBTC已經是世界上最大的比特幣基金，而且定期向美國證券交易委員會發送報告，投資者值得擁有一只現貨比特幣ETF。[2022/5/29 3:48:26]

沒有正當理由，以明顯低于市場的價格收購財物的；

沒有正當理由，協助轉換或者轉移財物，收取明顯高于市場的“手續費”的；

沒有正當理由，協助他人將巨額現金散存于多個銀行賬戶或者在不同銀行賬戶之間頻繁劃轉的；

協助近親屬或者其他關系密切的人轉換或者轉移與其職業或者財產狀況明顯不符的財物的；

其他可以認定行為人明知的情形。

《最高人民法院?最高人民檢察院關于辦理非法利用信息網絡、幫助信息網絡犯罪活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十一條?規定：”為他人實施犯罪提供技術支持或者幫助，具有下列情形之一的，可以認定行為人明知他人利用信息網絡實施犯罪，但是有相反證據的除外：

經監管部門告知后仍然實施有關行為的；

接到舉報后不履行法定管理職責的；

交易價格或者方式明顯異常的；

提供專門用于違法犯罪的程序、工具或者其他技術支持、幫助的；

頻繁采用隱蔽上網、加密通信、銷毀數據等措施或者使用虛假身份，逃避監管或者規避調查的；

為他人逃避監管或者規避調查提供技術支持、幫助的；

其他足以認定行為人明知的情形。

以上列舉式的規定為實務中辦案人員辦理相關案件認定行為人對上游犯罪具有主觀明知提供了很好的指引。筆者認為具體到個案還需要具體情況具體分析，特別是涉及到一些具體的行業，要結合行業的性質來綜合認定。例如虛擬貨幣交易的市場是一個世界范圍的市場，幣圈因其行業特殊性，那么對于在其他行業中被認為不合常理的交易行為可能對于這個行業來說就不能輕易的認定是反常行為。OTC商做的是虛擬貨幣的價差生意，難免會和不同的買家賣家發生交易行為，對于這個行業來說，不能僅僅根據行為人有不同的交易對象，多筆銀行流水就據此認定行為人對收到黑錢具有主觀明知；另外正因為虛擬貨幣交易是全球市場，全球的宏觀和微觀因素都可能對幣價的行情造成影響，OTC商即使在夜間或凌晨時段發生了交易行為也是經常會發生的，不能僅僅因為行為人的交易時段為午夜凌晨就認為是有異常；最后虛擬貨幣交易的行情波動大，即便是相對穩定的穩定幣遇到大的行情或者是匯率的波動也會跟著波動，正因為如此交易雙方的交易價格是否異常要回到當時的情境下去看，只要是符合當時的行情的價格就是合理的市場價格。?

筆者認為法律的制定是為了普遍的適用，但是對于不同行業的適用應充分考慮行業的性質，推定明知應結合行為人的多個行為綜合認定，如果能產生合理懷疑的，則不應推定明知。

來源：金色財經

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